五、表见代理

表见代理也是一种无权代理，不过因为代理人在行为时，让第三人相信了其有代理权的外观，所以，与一般的无权代理截然不同。要点如下：

（一）含义及意义

表见代理是指行为人虽没有代理权，但第三人在客观上有理由相信其有代理权而与其实施法律行为，该法律行为的后果由本人承担的代理。

表见代理在代理制度中起协调本人利益和相对人利益的作用，通过对善意第三人利益的保护而达到维护交易秩序的目的。

（二）表见代理的构成要件

构成表见代理，须具备以下条件：

1.代理人无代理权。

代理人在实施代理行为时，并无本人的授权，或虽有授权，但并未授权其可实施超出特定授权范围的行为。

2.该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。

相对人应当就无权代理符合“存在代理权的外观”承担举证责任。

3.相对人有正当理由相信（无过失的不知情）该无权代理人有代理权。

被代理人应当就相对人不符合“相对人不知道行为人行为时没有代理权，且无过失”承担举证责任。

4.相对人基于信任而与该无权代理人为法律行为。

这是判定是否构成表见代理的最终标准，虽然有以上三个要件，但最终相对人若未与该无权代理人就所谓代理内容成立法律行为，那么也不构成表见代理。

（三）构成表见代理的经典情形

1.因表见授权表示而产生的表见代理

被代理人以直接或间接的意思表示，表明授予他人代理权，但事实上并未授权。在此情况下，相对人有理由相信该无权代理人为有权代理人，而与之为法律行为。

2.因代理关系终止后未采取必要的措施而产生的表见代理

被代理人在代理关系终止后，被代理人没有采取必要措施的情形主要有：

（1）如果没有书面授权，但长期以来形成了交易习惯，在代理人离职后，被代理人应将此事实以适当的方式，有效地通知相对人；

（2）如果有书面授权但尚未到期，在提前结束授权时，应当收回授权书；

（3）如果有交给代理人介绍信、盖有公司合同专用章的空白合同书的，授权结束后应当及时收回。

如果在上述情况下，因为被代理人的原因，使相对人不知代理关系终止，而与原代理人为法律行为，则构成表见代理。

综上而言，所有构成表见代理的情形均是由于被代理人的过错导致的，因此，为了保护善意第三人，就由被代理人承担此法律行为的后果。

3.通常认为不构成表见代理的两种情形

（1）盗用他人介绍信、合同专用章或盖有公章的空白合同书签订合同的。

在发生盗用的情况，被代理人也会因盗窃行为的发生遭受损失，即便第三人善意且无过失的情况下，相信了盗窃人有代理权，也不是因为被代理人的过错导致的，所以，此种情形通常不构成表见代理，可能的损失都应当由盗窃者承担。

特别提醒

（2）借用他人介绍信、合同专用章或者盖有公章的空白合同书签订合同的。

这种情况本来可以构成表见代理，但是，我国《民诉解释》第65条规定：“借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。”对于这种规定，通常理解为出借人和借用人之间承担的是连带责任。既然有特别规定，就优先适用特别规定，因而排除了认定此种情形构成表见代理的必要。因为一旦构成表见代理，承担责任的方式是直接由被代理人承担，而不是连带责任。

[例题1]甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清。后乙因故辞职，月底餐厅前去结账时，甲公司认为，乙当月的几次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所签单的餐费。下列哪一选项是正确的？[5]

A.甲公司应当付款

B.甲公司应当付款，乙承担连带责任

C.甲公司有权拒绝付款

D.甲公司应当承担补充责任

[例题2]甲委托乙前往丙厂采购男装，乙觉得丙生产的女装市场看好，便自作主张以甲的名义向丙订购。丙未问乙的代理权限，便与之订立了买卖合同。对此，下列哪些说法是正确的？[6]

A.甲有追认权

B.丙有催告权

C.丙有撤销权、选择权

D.构成表见代理

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[1] [答案]ABD。B选项中的本人专指被代理人。

[2] 依据《民法典》，只要有继承人承认即可，不需要均承认，因为由承认的继承人承担代理的后果即可。

[3] [答案]B。本题中，由于王教授不知道李大爷去世的事实，故视为有权代理。

[4] [答案]D。认定无权代理，基本思路如下：无权代理通常是在委托授权类的代理中才会出现，而委托授权类的代理通常又是对于法律行为的代理，基于此种认识，就意味着，要构成无权代理一定是委托授权类的代理，要是委托授权类的代理又一定是对于法律行为的代理，如果选项不是法律行为即可直接排除。A项为侵权或不当得利行为，非法律行为，排除；B项是代表行为，非代理，排除；C项为直接产生法定后果的事实行为，排除；D项买卖合同为法律行为，邻居没有授权，故为无权代理，正确。

[5] [答案]A。由于已经形成了交易习惯，在乙辞职后，甲没有及时通知丙餐厅，故丙餐厅有合理的理由相信乙有代理权，表见代理成立。

[6] [答案]ABC。本题中乙明显超越代理权，丙未问代理权限，没有合理理由相信乙有代理权，只是不知情，故构成狭义无权代理中的善意第三人，故ABC正确。