4.2　课后习题详解

1．简述商业登记的概念和特点。

答：（1）商业登记的概念

商业登记，是指当事人依照法律规定，向主管机关提出旨在设立、变更或终止商事主体资格的申请，并被主管机关核准予以注册登记的一系列法律行为的总称。

（2）商业登记的特征

①商业登记的基本目的在于为商事活动的参加人设立、变更或者终止商事主体资格谋求法律确认。即使商事主体取得、变更或终止其商事权利能力和商事行为能力。

②商业登记在本质上属于一种带有公法性质的行为。在性质上属于作为公法主要内容的行政法律行为或行政经济法律行为。

③商业登记行为是一种要式法律行为。商业登记注册的内容和事项往往由商事特别法以强行性条款的形式加以规定并具体列明。

④商业登记是申请人依照法定程序，向法定商业登记主管机关申请履行的行为。商业登记的主管机关是代表国家对商事主体的登记申请行为进行审查和批准的专门机构，只有它才有权受理登记申请，履行登记行为。

⑤商业登记是强化对商事主体的监督和控制，保护消费者权益的有效手段。

2．筒述商业登记对于维护社会主义经济秩序的作用。

答：商业登记作为国家管理商事主体活动的主要手段，不仅可以赋予商事主体合法资格，保障商事主体的合法权益，而且有利于维护正常的社会经济秩序和交易安全。具体说来，商业登记主要具有以下五个方面的作用：

（1）实行商业登记是国家对商事主体的商事行为进行各种法律调整的重要前提。商事活动都主要受私法自治等原则的规范和调整而且与社会公共利益、社会交易安全、社会交易秩序也休戚相关。

（2）商业登记是国家对商事主体进行行政管理的重要手段。国家通过商业登记可以取得必要的统计资料，从而实现对经济的宏观调控和对经营的监督。还是国家依法对各类不同的商事主体进行税收征纳的依据。

（3）商业登记是商法维护商事主体的合法地位、保护第三人合法权益和社会公共利益的重要手段。商业登记为社会经济活动参加者提供有关资料，使其了解商人的经营范围、服务内容，也赋予登记申请人对登记商号的排他性权利，保护登记人对商号的专有使用权。

（4）商业登记是保障商事主体依法进行正常经营活动的必要形式。通过商业登记，商人可以使自己取得商法上的主体资格，并使自己的合法经营受到法律保护。

（5）商业登记是维护第三人利益和社会公共利益的基础。商业登记制度的作用不仅在于通过法律程序创制或确定经营性主体，而且在于确认登记事项的法律效力，向社会公布经营性主体的信用、能力和责任，维护社会商业秩序。

3．简述不同登记审查立法例的不同法律意义。

答：登记主管机关对于收到的申请人的申请，应进行审查以确定其是否具备登记条件。目前各国对于商业登记的审查，主要存在三种立法例：

（1）形式审查主义。所谓形式审查主义，是指登记主管机关对于申请人提交的申请及相关文件，仅审查其形式上是否符合法律要求。这种做法的缺点在于，过于注重形式上的合法性而不注重实质上的真实性，这样不但有违商业登记精神，而且容易产生商业欺诈行为，故大多数国家不予采用。

（2）实质审查主义。所谓实质审查主义，是指登记主管机关不但要审查有关申请文件是否符合法律要求，而且还要审查登记事项的真伪，并且要对登记结果负责。其主要优点是，可以保证登记事项的真实性、合法性，防止出现商业欺诈行为。其主要缺点在于，登记主管机关要承担较多的工作量，实际操作困难较大，并会延缓商业登记的进程。

（3）折中审查主义。依此主义，登记主管机关虽然有实质审查之职权，却无进行实质审查之义务，唯对登记事项产生疑问时，登记主管机关依职权加以审查。此种主义集前两种主义之所长，较好地避免了两者之所短。

我国系采实质审查主义，但在商业登记的实践中，由于人力等方面的原因，一般仅能进行形式上的审查，只要形式上各种文件、证件齐备，即予以登记。