离岸信托理论与实务
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推荐序

信托制度有着悠久的历史。人们在使用信托工具管理财富时会形成多种要素的特定组合,每一个组合都有一般性与特殊性规则结合的方式。为方便识别,人们会习惯性地或约定俗成地为不同类型的组合起一个贴切的名字。离岸信托就是其中的一种。

早期的信托,委托人、受托人、受益人、信托财产之间的地理距离大都不远,很少见到离岸信托。随着政治、经济、社会等发展,离岸信托出现并逐步发展。一些地区以本地受托服务产业和相关产业发展为目标,以竞争为驱动,以植入、创新英国传统信托规则为方法,以满足委托人避险、获利等需求为路径,大力发展离岸信托。离岸信托在家族传承、高净值人士财富管理、现代金融服务、跨境投资、资本运作领域大显其能,成为全球财富管理产业中一个活跃的服务门类。

承认信托的国家与地区所确立的信托制度通常具有较强的稳定性,但在政府有意推动的自由竞争的驱动下,各离岸信托地的制度建设与服务创新的活跃度比较高。他们竞相通过减少法律约束与财税负担、丰富服务类型、保障当事人利益等方法,吸引财富授予人选择在当地设立以家族信托为主的离岸信托。各离岸信托地的制度与服务,源于信托传统制度又不拘泥于信托传统,承认传统又不断创新,提高了信托服务的活力,促进了当地经济与服务业的发展。

进入21世纪后,境外离岸信托服务开始向我国加速推广。在改革开放和社会财富快速增长的背景下,我国高净值人士持有境外资产的数量日渐增加,将境外资产交付离岸信托持有、管理的现象频繁出现。

然而,由于历史、语言、文化、习惯、制度、管理等多种因素,我国的信托制度起步较晚,对信托的制度哲学、发展规律、服务内容、经营监管等熟悉程度也不高。与处于高水平的国际信托服务产业和活跃的、不断变革的境外离岸信托服务相比,我国信托在相关方面存在一定的差距。当前,学习研究离岸信托地的经验,提高制度建设与服务水平,满足各方服务需求,于国于民都有重要意义。

学习、借鉴境外服务经验,防范风险,培育我国的信托产业,既要重术、明术、学术、用术,又要重道、明道、遵道、守道。

信托服务源于生活,重在传承,而风险防范是前提。在信托长期的发展过程中,在与贪婪、无良、欺诈、疏忽、不诚实、明知故犯、肆无忌惮等行为的博弈中,经过人们的探索,逐步形成了信托的制度文化与运行规则。其中,衡平法是核心,是基础。

当今国际信托服务业、离岸信托业,在社会、经济、地缘政治等因素的影响和冲击下,不同程度地存在“唯重利益,不论是非”的现象。但在离岸信托当事人合法权益的保障需求和信托的基本规则面前,良心、公平、正义依然是举世公认之“道”,是大多数人背靠衡平法与无数判例坚守的信义之“道”。

衡平法是信托之母,“衡平法就是救济”[1]。衡平法用灵魂性的“格言”阐述了它的代表性原则。例如,“衡平法不容许有无法而无救济”[2],这就是“衡平法产生之理由的基础”[3];衡平法救济的“力量在于弹性、权力及其救济的多样性”[4],其出发点是因为“衡平法是对人的”[5]这一原则。

衡平法“拥有一组数量巨大的救济,可用于纠正不法行为,以及防止当事人昧良心行事”[6];它“实质重于形式”[7],“不容许制定法被用作欺诈工具”[8];同时,它要求“求助于衡平法之人须自身清白”[9],“诉诸衡平法者须公正行事”[10];它的威慑力来自“衡平法救济的权力还在于不服从这些救济的处罚”[11],“未能遵守法院特定履行令或禁令被视为藐视法庭。对于藐视法庭的处罚可能是监禁”[12];等等。这些原则以及在其基础上形成的“衡平法学说”,都是想了解离岸信托、财富管理服务的人们需要知道的重要理念。

通过离岸信托了解信托与衡平法的传统,掌握财富管理、信托服务的法律保障方法,具有以下意义:

第一,离岸信托是高净值人士持有、管理境外资产的重要工具。了解离岸信托业务的实务操作与权益保障的原理和方法,既有利于我国高净值人士正确、规范地使用离岸信托,管理好自己的财富,维护自身合法利益,也有利于我国财富管理服务人员维护客户的合法权益。

第二,对离岸信托实践的了解,有利于我国信托服务机构明道、守道,提高信托业从业人员的职业操守、职业道德,加强职业文化建设,坚持守正,控制风险,实现长期、可持续的服务目标;在守正的基础上进行创新,建立更具吸引力的经营规则,提高执业能力,完善境内信托的实践架构和各类信托的运营模式;从先进经验中得到启发,找到更适合我国信托服务发展的道路,向社会提供更加优质、更具特点、更有效果的信托服务,吸引我国居民和境外华人群体更多地选择使用境内信托。

第三,学习借鉴境外经验,可以促进我国财富管理产业提高服务水平、推进制度建设。在长期活跃竞争的环境下,离岸信托依靠信托传统与现代化规则实现了发展。对我国信托服务产业来说,也可以从这一服务门类入手,推动我国信托制度的进步。

离岸信托、离岸家族信托等服务的资料隐私性强,因而,不论是英文文献,还是中文文献,有关资料都相对稀缺。本书对此做了很好的补充。本书从各离岸信托地的服务规则与服务内容出发,批判性地研究离岸信托的发展规律,可以为有志于信托、法律服务的人们提供研究的便利,提升专业研究的效果,同时,也可以帮助他们熟悉现有服务会出现的问题,前瞻性地预防风险,完善本地离岸信托、家族信托服务,更好地把握信托发展的未来。

我国财富管理产业的水平与国际水平相比有较大差距,因此,借鉴创新,推动我国信托服务业实现高质量发展是一项重大任务。为了提高中华民族伟大复兴下民族财富和境外人群财富的管理水平,我们需要仔细地分析境外离岸信托受欢迎的原因,研究其规则内涵与实践特点,以人之长,补己之短,建设更具吸引力的境内信托服务体系,增强我国信托业务在国际上的吸引力。同时,借鉴相关经验,也有利于我国建立适合的权益保障制度与合理的税务规则等,防止离岸信托的应用“走偏”“走样”,力争经过30~50年的发展,我国信托服务水平能够与国际信托服务水平齐肩并进。

本书作者王旭,曾获国家全额奖学金,公派赴英留学学习信托法。经过刻苦学习,他通过了英国对信托法专业研究学员所设置的高门槛,赢得了英国信托法权威领军教授的认可。此外,他勤奋钻研,凭借实力让英国信托法顶尖研究团队打破惯例接受他成为“科班”专业人才。留学期间,王旭掌握了复杂的信托理论,以优异的成绩完成了学习任务,成为信托法全球制度比较研究领域的青年学者。

王旭学成即归,报效国家。他志愿积极地为我国信托制度进步贡献智慧,参与信托法的修订研究、家族信托服务制度的完善,协助我开展2016年慈善法的修订研究,对公益慈善信托制度的进步提出健全法治的建议。同时,他参加服务实践,把自己融入我国财富管理事业的发展中去,为许多优秀客户提供了良好服务,带领团队处理了多项离岸信托业务,拥有一定的实战经验,为写作本书增添了实务的亮色。

因自身的经历,王旭在本书中能够从法理上详尽阐释离岸信托的理论基础,从实践上具体介绍离岸信托的操作要点,更重要的是,把国家信托制度建设、服务发展与境内外实践相联系,为信托制度的进步献计献策。这是值得褒奖的!王旭对离岸信托制度、服务规律、现实服务的总结与创新性思考,使本书成为国际信托研究的新资料,境内从业人员学习境外离岸信托的新工具。

在中华民族伟大复兴、民族财富持续增长的年代,中国信托事业的发展需要更多人的努力。作为“信托老兵”,我非常高兴看到中国信托业涌现出更多的杰出人才,看到有更多的研究成果出现。我也非常希望通过大家的行动,让信托制度为中国老百姓多做一些好事,早日把中国信托事业的服务水平提升到世界一流的水平。

这是期待,也是未来。

谨为序。

高传捷

2023年2月20日

高传捷:特华博士后科研工作站学术总指导,教授、博士后指导教师,信托制度研究专家,中国人民银行原非银行金融机构监管司司长,原中国银监会非银行金融机构监管部主任。

注释:

[1]斯蒂芬·加拉赫.衡平法与信托法:数世纪的结晶[M].冷霞,译.北京:法律出版社,2020:70.

[2]同上,P44。

[3]同上,P45。

[4]同上,P70。

[5]斯蒂芬·加拉赫.衡平法与信托法:数世纪的结晶[M].冷霞,译.北京:法律出版社,2020:71.

[6]同上,P71。

[7]同上,P45。

[8]同上,P45。

[9]同上,P44。

[10]同上,P44。

[11]同上,P73。

[12]同上,P73。