第10章 你来我往，好不热闹。（有票票的支持一下吧！）
公诉人高琳有些郁闷的看着陈羡平。
对方用自己的观点反驳自己也就算了，没想到自己都被搭了进去。
她是万万没想到，看着文质彬彬，书生气十足的陈羡平战斗力会这么猛。
……
……
“至于第二个争议焦点，我方认为ATM机及其相关场所不应当认定为金融机构。
从法律层面上讲，相关司法解释中的规定我方先前也已经做了陈述，在这里为了节约时间就不再多加赘述了。
辩护人更加想从以下方面加以说明：
第一从ATM机的设立背景来看，其历史背景是为了更好的服务民众而产生的。
是为了弥补银行在休息时，为了满足民众的需要而设立的。
是银行的补充，而不是银行。正如某物的“延伸”恰恰就不是该物本身一样。
既然我们都承认ATM机是银行的延伸，而没有直接将ATM机定义为银行一样。
第二、ATM机很显然并不能成为一个机构。
什么是金融机构？用最简单的话来说就是满足人们在金融方面一些复杂的需要，如投资、交易证券等等。
而ATM机呢？其功能只有简单的三项，取钱、存钱、转账，所进行的都是最简单的工作。
况且什么是机构？那当然是要有人啊！ATM机工作时需要人吗？当然不需要。
第三、从社会后果来看，ATM机如果认定为金融机构，那么将引发一些不必要的矛盾，一些偏远地区的ATM机遭到一些人为破坏时，不管对方是有意还是无意的，盗窃罪或者是抢劫罪该不该适用？
第四、从立法的背景来看，立法者在设立盗窃罪中有盗窃金融机构这一家加重情节时，很显然是为了对当时社会中出现的抢劫银行、运钞车等恶劣行为。
本案中上诉人许平则与立法者所要惩制的对象完全不同，辩护人认为不能一概而论。
以上四点供合议庭作为参考。”
陈羡平一口气足足念了四条意见，看了一眼面色已经恢复平静的公诉人高琳，随即低头在材料上面圈画了起来。
深呼吸了一下的高琳，紧接着展开了回击。
“谢谢对方辩护人刚才精彩的发言，但是公诉人认为辩护人刚才的发言问题有三：
一、从ATM机的设立来看，ATM机很显然是银行由出资购买并设立的，由银行设立，其理所当然的属于银行的财产。
如何能够排除出银行之外？就像辩护人陈羡平陈律师买了一部最新款的华为手机，放在自己家门口就不是你的了吗？
ATM机不是延伸，而是就是银行。
从ATM机的功能来看，其很显然是银行满足人们的取钱的需要而设立的，属于银行服务功能的完善。
并且银行在相关部门所登记的产权面积也是将其包含在内的。
第二，我方刚才已经陈述过了，ATM机是银行构成的一部分，而不是延伸所，所以理所当然的应该是金融机构。
第三、从立法背景来看，正如对方所说的一样相关加重情节是为了避免犯罪的再发生。
但是ATM机这种二十四小时不间断服务的机器，并且有些还在偏远地区，如果否定其金融机构这一定位，可能会对部分过错行为有所不利，但是这无疑是对相关犯罪行为的鼓励，势必造成更大的社会损失。
两者相重，取其轻，法律所保护的自然是大多数的利益，但是这也并不是说会抛弃那小部分人的利益，他们完全可以通过上诉、抗诉、重审等相关司法渠道维护自己的合法权益。”
“也就是说辩护人刚才所讲的压根不存在，也没有必要。
ATM机本就是银行的一部分也就是金融机构，而且也应当是！”
陈羡平捂着嘴听着高琳的结论，这个公诉人你有点小心眼了啊。
看着陈羡平的一言不发，高琳心中很满意对方的现在这个表情。
“辩护人就第二点争议焦点还要发表什么意见吗？”
“呃，我方意见还是先前的四点。”
陈羡平想了想决定不再这点和公诉人纠缠了，该说的自己都说了，还是直接进入第三点吧。
穆同点着头，只剩下最后一个争议焦点了。
“关于上诉人许平行为的认定，辩护人认为其不构成盗窃罪，而是不当得利的原因如下：
首先便是我方先前所讲述的，上诉人许平是被李朋所胁迫的，是不得已而为之，其自身主观上没有非法占有之目的，或者说是被他人所强迫而产生的。
其次便是本案中农商银行方面也有不可推卸的责任，是有过错的，他们有义务确保ATM机等相关机器的正常运行，但是在上诉人许平取钱时却没有任何人通知他这台机器是有故障的，不应该使用。
然后就是本案中上诉人许平的行为认定，许平是靠着什么方法偷的这些钱吗？显然不是，他是依靠取钱这种正当的行为方式而得到的，并非是违法的手段所获取的。
最后就是盗窃罪所要求的秘密窃取这一要求了，上诉人许平是秘密窃取的吗？
不是啊，ATM机隔间里面是有着监控的，上诉人许平的一举一动都被监视着，他本人也是知情的。
如果是盗窃，那上诉人许平我想最起码也应该发现故障后，出去乔装打扮一番再进来吧？
像这种光明正大的，直接把脸都快送给监控看的行为是盗窃行为吗？
我想显然不符合盗窃罪的相关认定标准。
所以根据辩护人先前在法庭上的陈述，对于上诉人许平这类的行为认定为不当得利，要求其返还财产是更为合理的。
所以检察机关以盗窃罪起诉，不仅是适用法律错误，也完全是违背了刑法的歉抑性的，正所谓刑法者，生杀予夺，对于一个可与不可规制的行为，不应当动用刑法来处罚。
刑法是所有法律最后的底线与护盾，应当放在最后出场才是。
我方陈述完毕。”
说完陈羡平揉了揉眉心，从开庭到现在都快六个小时了，实在是感到疲惫了。
拿起面前的保温杯，一晃，空了。
想要喝茶解困的想法也只能作罢了。
只好强打起精神听公诉人的发言。