第33讲：用人单位存在违法行为，劳动者被迫辞职是否应支付违约金？

案例聚焦

田某于2014年6月研究生毕业后，通过校园招聘进入北京某知名网络公司从事动漫研发工作，担任研发工程师，并与公司签订了3年期劳动合同。因田某表现优异，提出了很多有创造性的建议，公司决定出资让其到日本进行为期3个月的培训。随后，双方签订了《员工培训协议》，约定田某在结束培训后需在公司工作的服务期为5年，如因个人原因未完成服务期，则按违约处理，需向公司支付违约金20万元。2014年9月3日，公司将田某送至日本进修，在此期间该公司一共为其支付了10万元的培训费用。

2015年4月8日，田某以该公司未给其缴纳社会保险费为由，向公司寄送了《被迫解除劳动合同通知书》。田某的这一行为让公司领导大为恼火，于2015年5月12日将田某诉至北京市某区劳动人事争议仲裁委员会，要求田某支付违反服务期约定解除劳动合同的违约金20万元。仲裁委经过审理认为，田某虽与该公司约定了5年期限的服务期，但由于该公司违法在先，田某被迫提出解除劳动合同的做法并无不当，依法驳回了该网络公司的仲裁请求。最终，该案件经过一审、二审，均驳回了网络公司的诉讼请求。

实操技巧

在司法实践中，用人单位出资对劳动者进行专项技术培训，其终极目的就是留住人才，为公司创造效益。虽然《劳动合同法》第22条规定，用人单位出资对劳动者进行专业技术培训，只要双方协商一致，签订培训协议，就可以约定一定期限的服务期。既然是双方合意达成的协议，双方就应当遵守约定，依法履行各自的义务。如果劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金，这也是公平原则的体现。但如果用人单位在劳动合同履行期间存在违法用工的情形，劳动者仍然可以提出解除劳动合同。

一、只要用人单位存在违法情形的，劳动者就可以提出解除劳动合同的要求

在司法实践中，并非在约定的服务期内，只要劳动者提出解除劳动合同都被视为违反服务期约定，均需承担相应的违约责任，需要具体问题具体分析，主要是看劳动者提出解除合同的理由。如果劳动者是因个人原因离职，或者是通过猎头寻找到更加适合自己发展的公司而准备跳槽的，这些行为均属于违反服务期约定的行为，须向用人单位承担违约责任。

根据《劳动合同法》第38条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（1）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（2）未及时足额支付劳动报酬的；（3）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（4）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（5）因本法第26条第1款规定的情形致使劳动合同无效的；（6）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。只要用人单位存在上述几种情形，无论劳动者是否处于服务期内，均可以提出解除劳动合同。在上述案例中，用人单位为员工缴纳社会保险费，是一项法定的强制性义务，不属于当事人可以约定的事项。该网络公司未依法为田某缴纳社会保险费系一种违法行为，劳动者田某因此根据《劳动合同法》第38条的规定解除劳动合同，并不属于违反服务期的约定。

二、因用人单位违法在先，劳动者无需支付违约金

根据《劳动合同法实施条例》第26条第1款的规定，用人单位与劳动者约定了服务期，劳动者依照《劳动合同法》第38条的规定解除劳动合同的，不属于违反服务期的约定，用人单位不得要求劳动者支付违约金。也就是说，如果用人单位存在违法行为在先，即使在约定的服务期内，劳动者仍可提出解除劳动合同，此时不属于违反服务期约定，也无须向用人单位支付违约金。

在上述案例中，正是由于用人单位未依法为员工缴纳社会保险费，违反了法定义务，属于违法行为，田某因此而提出解除劳动合同是有法律依据的。

三、劳动者提出辞职后，还可主张用人单位向其支付经济补偿金

《劳动合同法》第46条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”由此可知，无论劳动者是否处于服务期内，只要用人单位存在《劳动合同法》第38条规定的任一情形的，劳动者就可以提出解除劳动合同，并要求用人单位根据其工作年限的长短，向其支付经济补偿金。在上述案例中，正是由于某网络公司的违法行为导致其最终竹篮打水一场空，赔了夫人又折兵，这一案例也向其他有类似情况的用人单位敲响了警钟。

风险提示

1.如果用人单位选择出资对员工进行培训，并约定服务期限的，一定要合法履行劳动合同，切不可抱有幻想，一旦出现《劳动合同法》第38条规定的任一情形，劳动者就可以提出解除劳动合同，届时，用人单位不但不能向劳动者主张违约金，还应当向其支付经济补偿金。

2.同时也提醒用人单位，无论员工是否身负一定期限的服务期，均应当合法经营、合法用工，切实履行劳动合同约定的义务，避免损人不利己情况的出现。

3.如果用人单位在经营过程中，确因资金周转困难，无法向员工足额支付工资时，可以通过召开职工大会，并告知工会等履行相应的民主程序，取得员工的理解，一旦资金到位后，及时予以补发，以避免违法行为的出现。

法律依据

《劳动合同法》第38条；《劳动合同法实施条例》第26条