六、不签订无固定期限劳动合同的风险
【实务指导】
（一）不签订无固定期限劳动合同可能产生的法律后果
用人单位与员工协商一致，在可签订无固定期劳动合同的条件下签订固定期劳动合同，符合法律规定，此在《劳动合同法实施条例》第十一条“除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同……”中可得到明确的指引。
有些地方对此也有明确的规定。比如，《广州市劳动争议仲裁委员会、广州市中级人民法院关于劳动争议案件研讨会会议纪要》（2011年）第25条规定：“依照《劳动合同法》规定应当签订无固定期限劳动合同，但劳动者与用人单位签订了固定期限劳动合同，且无证据证实存在欺诈、胁迫、乘人之危等情形的，可认定为《劳动合同法实施条例》第十一条规定的‘劳动者与用人单位协商一致的情形’。”
一些司法实践的案例，也与这种观点一致。
（二）不签订无固定期限劳动合同的防范建议
1.对资方的防范建议：
（1）合同期满时，应以书面形式通知员工，单位同意以不低于原劳动合同的条件续签，并且员工可选择签订固定期限或无固定期限的劳动合同，以免员工不想续签但又以单位不续签为由主张经济补偿金。
（2）如是员工主动提出订立固定期限劳动合同，应由员工出具书面申请。
（3）如是在协商一致的情形下签订固定期限劳动合同的，可在签订的协议中告知员工有可签订无固定期限劳动合同的权利，以免被认为存在欺诈等情形。
2.对劳方的防范建议：
（1）具有可签订无固定期限的条件时，如想续签劳动合同，且想签订无固定期限劳动合同时，应以书面方式提出。
（2）一般认为，签订了二次固定期劳动合同后，签订无固定期劳动合同属于员工的权利（也有些地方如上海持不同的观点，认为还是需要协商一致，在用人单位同意的情形下才可以），对于后续的权利应谨慎处分，以免因处理不当而灭失。
（3）如满足下列情形，员工要求签订无固定期劳动合同时，应当订立无固定期限劳动合同：①劳动者在该用人单位连续工作满十年的；②用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；③连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有《劳动合同法》第三十九条和第四十条第（一）项、第（二）项规定的情形，续订劳动合同的。
【参考案例】
案例一：用人单位未主动与员工订立无固定期限劳动合同，是否必然承担不签订无固定期劳动合同的责任？
◆基本案情
金某与沈阳某地产开发有限公司于2013年9月1日签订了劳动合同一份，合同期限为一年。之后，金某与沈阳某地产开发有限公司又分别于2014年9月1日、2015年9月1日、2016年9月1日签订了期限均为一年的固定期限劳动合同。金某认为沈阳某地产开发有限公司应于2015年9月1日起与其签订无固定期限劳动合同，但沈阳某地产开发有限公司并未告知金某应享有的相关权益，导致金某的合法权益受到侵害。
法院认为金某与沈阳某地产开发有限公司所签订的四份固定期限劳动合同属于《劳动合同法实施条例》第十一条规定的“劳动者与用人单位协商一致的情形”，判决不予支持金某要求沈阳某地产开发有限公司给付其双方签订固定期限劳动合同期间的未签订无固定期限劳动合同的双倍工资的诉讼请求。
金某与沈阳某地产开发有限公司所签订的四份固定期限劳动合同均系双方在平等自愿、协商一致基础上签订的，系双方真实的意思表示，不违反法律规定，且双方已经按照该固定期限劳动合同约定的内容实际履行，因此上述固定期限劳动合同应合法有效。
案例二：在符合签订无固定期限劳动合同条件的条件下，什么情形下续签固定期限劳动合同和终止劳动合同并不违法？
◆基本案情
王某入职无锡某服装有限公司，已与公司签订了2份固定期限劳动合同。2011年3月1日双方签订第三份劳动合同，合同期限自2011年3月1日起至2011年8月31日止。2011年7月28日，无锡某服装有限公司通知王某：合同到期终止不再续签劳动合同。王某签字同意不再续签，同年9月2日，无锡某服装有限公司为王某办理了退工手续。后王某向法院起诉要求无锡某服装有限公司支付应订立无固定期限劳动合同而没有订立的二倍工资、应订立而没有订立无固定期限劳动合同导致非法解除劳动合同的赔偿金等。
该案终审后，王某不服二审判决，向检察院申请抗诉。检察院向法院提出抗诉，认为：对于连续订立二次固定期限劳动合同的劳动者，用人单位应当主动与其订立无固定期限劳动合同，除劳动者提出不订立无固定期限劳动合同的，才能免除用人单位的责任。在没有任何证据证明是员工提出不订立无固定期限劳动合同的情形下，即便双方已续签了固定期限的劳动合同，用人单位仍应承担不签订无固定期限劳动合同的责任。
但法院再审并不认可抗诉的理由，再审认为：虽符合签订无固定期限劳动合同条件，但如下续签和终止劳动合同并不违法：（1）协商一致续签固定期限的，用人单位不需承担责任；（2）用人单位提出合同期满终止，不再续签劳动合同，员工也同意不再续签而终止劳动合同的，并不违法。
[1] 参见杨景宇、信春鹰：《中华人民共和国劳动合同法解读》，中国法制出版社2007版，第249页。