◆案情简介

杜某原系北京西郊宾馆财务部出纳员，2009年12月被北京市某区检察院以犯贪污罪起诉至法院。被告人对检察机关对其“国家工作人员”身份的认定没有异议，也供称自己是“国家工作人员”，且供述稳定。

但辩护律师经过阅卷、调查取证发现：1.北京西郊宾馆有五个股东，且五个股东并非全属“全资国有公司”，虽然非国有股所占比例极小。2.杜某从事的是服务性活动，是从事劳务的人员，其工作不具有组织、领导、监督、管理的性质。3.杜某既有把钱款提出自己使用的行为，也有归还部分款项的行为。因此，开庭审理时，辩护律师指出：“第一，北京西郊宾馆不是国有公司，起诉书对此认定无法律依据。第二，被告人杜某不是国家工作人员，不符合贪污罪的主体要件。第三，涉案款项不属于《刑法》第382条第1款的公共财物。第四，被告人只有挪用的想法，没有非法占有的目的。辩护人不否认被告人行为构成犯罪，但仅构成挪用资金罪，不是贪污罪。”

某区法院审理后认为，杜某从事收取、付出、点钞等事务性工作，不能算作“准国家工作人员”，而是非国家工作人员，不宜以贪污罪定罪。某区检察院撤回贪污罪的起诉，2010年4月变更起诉书，指控杜某构成职务侵占罪。

2010年5月，某区法院作出判决，对杜某以职务侵占罪定罪量刑。