第二编　公司存续与法人格

第一章　公司特征与类型

第一节　公司特征

无论从理论角度还是从实务角度看，公司法的一个首要实体问题就是，与其他商业组织形式相比，公司究竟有何优势和劣势，并在这种比较中凸显公司的特征。现实中，公司只是众多的商业组织形式中的一种，根据商业的不同性质和种类，有时其他的组织形式可能更加合适。因此，第二节将探讨各种可供选择的商业组织形式，比如，私人企业（sole trader）、合伙（partnership）、联营（joint venture）、公司等。不同的组织形式适合不同的商业，需要综合考虑多方因素而进行选择。然后，第三节考察澳大利亚的公司类型和各自适用的对象等。为了增进理解和扩大视野，笔者还将比较分析英国和美国的公司类型。

在讨论商业组织形式的选择之前，首先有必要对于公司特征的问题进行一个简短评述。国外一些公司法著作提到了公司特征，比如，有些学者认为，公司有下列四个特征，即（1）股东有限责任（limited liability）；（2）股权自由转让（free transferability）；（3）独立法律人格（legal personablity）；（4）集中运营管理（centralized management）；(1)另外有些学者认为，公司特征包括：独立人格；有限责任；集中管理；股权自由转让；投资者所有权或控制（investor ownership）等。(2)还有一些学者提到了其他特征，比如永久存续（perpetural succession）等。(3)

应当说，上述对于公司特征进行讨论的努力有一定意义，能够帮助理解公司概念，但需要注意，这些特征存在很多例外。第一，有限责任并不是所有公司的特征，如后文所述，澳大利亚就存在无限责任公司和无责任公司；第二，股权自由转让的特征不适用于私人公司或封闭公司，因为这些公司的股权转让通常受到一定程度的限制；第三，在某些情况下，公司的法律人格可能被否认；第四，集中管理的特征主要体现在大型的公众公司中，而在小型的私人公司或封闭公司中并不如此。因此，上述的公司特征并不能涵盖现实中形形色色的各种公司类型，而且这些特征也不是公司所特有，比如，美国的limited liability company不是严格意义上的公司（corporation），但它同样适用有限责任规则。

因此，抽象地讨论公司特征有时可能导致机械理解，反而造成混乱，无谓地纠缠于公司的定义问题。有鉴于此，现在很多公司法著作都不再孤立地讨论公司特征，而是将公司与其他商业组织形式进行对比，具体分析各自的优缺点，比如有限责任、独立人格、股权流动、永久存续、管理方式、税法处理以及可用的担保权种类和商业声誉等各个方面。这样的讨论将公司置于真正的商业背景之中，更容易对于公司概念有一个全面和准确的把握，也更具有现实意义。本书也将按照这种思路，通过商业组织形式的比较和选择，显示公司形式的特征。