法律之门(第8版)
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前言

《法律之门》本书的英文书名是Before the Law:An Introduction to the Legal Process,直译应为《法的门前——法律过程导论》,其中,主标题“Before the Law”是由弗兰茨·卡夫卡的寓言“法的门前”引申并展开的;“Legal Process”也没有译为“法律程序”,而是译为“法律过程”,因为“process”与“procedure”有所不同。前者主要指自然的历时与演进;后者主要指人为的顺序和步骤。当然,本书中有多处将“process”用于“procedure”之意,且“Due Process”约定俗成地译为“正当程序”,但两者仍有区别,比如本书原文就有“formalistic procedures of due process”的用法。——译注(第八版)为法律的文科社会科学研究提供了一个批判的基础。本书包括来源多样范围广泛的阅读内容:法庭意见,社会学、心理学和人类学的分析,历史学和哲学的研究方法,以及文学中的观点。

对《法律之门》编著者最善意的褒扬,莫过于说很难分辨我们来自何种学科。事实上,我们都受过法律训练,不过,因为我们与相关学科的诸多师生共事多年,所以,我们的法律训练以及我们的法律研究方法,都受到其他见解的影响。

《法律之门》包含内容充实的编者按语和章节评论,为的是鼓励读者去分析这些阅读材料,比较异彩纷呈的观点,反思贯穿本书的要点问题。我们的意图是保持一种广博的、文科的、社会科学的、结构开放的并且决不墨守律法的研究方法。

第八版的主要变化

为了反映法律和法律文化的发展和新近要点,所有各章都进行了修订、更新和内容重组。

第一篇“理论与实践中的法律”不仅提供了对法律功能及其功能失常的分析,而且提供了有时是敌对的、关于理论与实践中的法律的解释。新增的阅读材料涉及量刑的司法裁量权、世界范围的环境污染和公司的产品外购。马萨诸塞州判决的有关同性婚姻的重要案件,也是这一版新加的内容。这一篇的深度和广度,可以由作者的身份显现出来:弗兰茨·卡夫卡(Franz Kafka)、卡尔·卢埃林(Karl Llewellyn)、杰罗姆·弗兰克(Jerome Frank)、马克·加兰特尔(Marc Galanter)、罗斯科·庞德(Roscoe Pound)、亚当森·霍贝尔(E.Adamson Hoebel)、劳拉·内德尔(Laura Nader)、克劳德·列维-斯特劳斯(Claude Levi-Strauss)、卡尔·马克思(Karl Marx)、列宁(V.I.Lenin)和彼得·克鲁泡特金(Peter Kropotkin)。

第二篇“法律的实施”做了实质性的修订,目的是显现法律实施,尤其是政府的统辖权和警察权,在制度上和法理上的复杂性。阅读材料选自政治学、经济学、哲学、人类学和历史学的著述。第八章探索了法律实施的“强制力”何以牵涉暴力的使用,这样一种暴力又如何反映和塑造了不同社会和历史时期的社会制度和社会关系。第九章探讨了民权以及各种宪法权利的发展语境,尤其是涉及妇女、少数群体和言论自由的宪法权利。第十章聚焦法律实施的技术和专业方面,特别关注警察的自由裁量权和调查程序,所采用的新资料包括电击手枪、人种犯罪学、DNA测试以及身份证等一系列有争议的话题。

第三篇“律师”最新采用了两篇颇具启发性的论文,内容是关于法律职业群体日渐增长的对法人与自然人之间法律争点的关切,此外还分析了法律服务市场和私下谈判和解的共同作用如何最终威胁到法律的本身。第十一章添加了对一个军方辩护律师的采访,这位律师起诉联邦政府,反对它在当前的“反恐战”中随意处置所谓“敌方作战人员”。第十二章是关于法律教育的,我们也以注释的形式对其内容予以补充。

第四篇“陪审团”的内容被压缩和修订。第十四章现在只有编者的提示而没有选读的正文,它与第十五章一起,研讨了文化和政治背景下的陪审团。第十六章对陪审团遴选的探讨,集中在两个当前的热点问题上:陪审团成员遴选和陪审团权力确定过程中的性别歧视,以及如何将种族主义逐出陪审团。苏珊·基汀·格莱丝贝尔(Susan Keating Glaspell)的短篇小说依然收录进来,还有一个诉至最高法院的案子,内容涉及种族理由推动的对陪审团成员的强制剔除,它提出了联邦下级法院遵守最高法院裁决的意愿问题。第十七章谈到了陪审团的式微,其中对侵权法改革的讨论实际是对陪审团审判的攻击,而一项社会科学研究对陪审的实际功能和侵权法改革者声称的功能做了比较。这些都是我们在这一篇中所更新的内容。

第五篇“冲突的解决”探究了调解和其他非正式的纠纷解决方式所提出的一些关键问题,这些问题涉及公正及其与法律的关系。新资料详尽说明了一位作为第三方的纠纷解决者在参与解决现代史上最复杂、最有争议并且最令人痛苦的冲突——“9.11被害人基金”——过程中的体验,同时探讨了纠纷解决在文化和种族差异呈现为基本问题的那些公众纠纷中的含义。新收录的文章包括:罗伯特·阿克曼(Robert Ackerman)的“大家的纠纷:解决冲突与寻觅共同体”;霍华德·盖德林(Howard Gadlin)的“冲突解决、文化差异和种族主义文化”;伊丽莎白·科尔伯特(Elizabeth Kolbert)的“计算器”。

第六篇“虚拟空间与法律未来”聚焦于互联网所产生的法律、商业、政治和教育问题,而这个互联网是一种机构(institution)和一些实践(practices)。除一篇而外,所有的文章都更新了,内容涉及网上调查、金融交易、在线纠纷解决、虚拟空间的个人和财产权利保护。每一个这样的问题都与一些疑难问题的聚讼发生共鸣,这些疑难问题涉及如何在一个“无边界的”、“虚拟的”空间里创制和实施法律。

特色

《法律之门》教学上的特色在于,阅读材料和提示的安排是为了激发提问和讨论,也是为了排除对难点问题简单化的结论。尽管法律权威有着确定的性质,我们的意图仍然是展现法律和法律过程开放的品质。我们从未试图将任何领域的法律归结为“字面上的”答案。法律作为一个论争的场地不断变化着,面孔多样,对社会、政治和经济力量做出反应,在不同的文化和历史阶段以不同的方式发展进化着。

本书编著结构所具有的启发思想的品质,通过问题和提示得到加强。问题是对思考和讨论方向的建议;提示是对特别要点的阐明。本书还提供了参考阅读的书目。

本书的内容编排倾向于制度性结构和功能,但阅读材料本身却有助于许多其他学科和教学方法。编著者鼓励教师们实验性地运用书中的内容,利用个人兴趣和专长,索引的使用也有助于这种实验。最佳的阅读安排应当是由教师确定的、适合他们自己的观点和学生的需要的。

致谢

我们感谢那些曾经使用过本书以前版本的师生们所提出的评论和建议,这些评论和建议帮助我们形成了现在的版本。我们特别感谢下列评论人在以前版本中所做的精当评论:内布拉斯加-卡尼大学(University of Nebraska-Kearney)的约翰·安德森(John L.Anderson);芝加哥劳尤拉大学(Loyola University Chicago)的马克斯·卡普罗尼(Max A.Caproni);阿尔伯克基(Albuquerque)职业技术研究所(Technical Vocational Institute)的利·安妮·查维兹(Leigh Anne Chavez);密歇根大学(University of Michigan)的劳伦斯·格林(Lawrence R.Greene);巴弗洛纽约州立大学(SUNY-Buffalo)的斯蒂芬·哈本(Stephen C.Halpern)和佛罗里达大学(University of Florida)的约瑟夫·斯贝兰(Joseph F.Spillane)。

我们还要感谢阿默斯特(Amherst)的马萨诸塞大学法律系和社会行为学院(College of Social and Behavioral Sciences)不断的大力支持。最后,我们感谢霍顿·梅福林出版社(Houghton Mifflin)的编辑们为我们的书稿所倾注的精力。