第四编 人身权侵权损害责任

第八章 侵害人身权的侵权责任

第一节 “艳照门”事件的人格权法和侵权法思考

纷纷扬扬的“艳照门”事件，受到方方面面的关注，涉及诸多的法律问题。从人格权法和侵权行为法的角度进行观察，确有很多问题值得研究和思考。

一、研究“艳照门”事件的人格权法和侵权法问题意义重大

陈冠希与众多女友的隐私照片被发到网络上，毫无疑问，始作俑者齐拿的行为是构成侵权行为的。一个人的行为构成侵权，其受到侵害的对方就享有侵权的损害赔偿请求权，有权利向侵权人请求其承担侵权责任，以补偿自己的损失，救济权利的损害。

同时，我们还可以看到，这个侵权行为有以下三个显著特点。第一，受到侵害的受害人众多，不仅仅是陈冠希，还有那些其他的受害人；第二，由于这些隐私照片涉及两性的私生活问题，特别是涉及明星的非正常私生活，因而其侵权的性质和程度更为严重；第三，由于是在网络上传播，速度快、接受面广、涉及范围大、影响极为广大。这样大规模的侵权行为，应当认为是史无前例的，在各国的传播史上，以及在侵权行为法的发展史上，几乎没有见过。

因此，从人格权法和侵权法的角度研究这个事件，不论是对于中国、香港特区以及世界各国，都具有重要意义。一方面，本案侵权行为涉侵害的是受害人的哪些人格权，这些人格权受到侵害的特点是什么，这些人格权应当如何进行保护。另一方面，本案的侵权行为具有哪些特点，其在侵权法上具有哪些重要意义，这些问题都是值得深入探讨的。尽管本案的受害人没有或者没有全部向法院提起诉讼，但从人格权法和侵权法上进行学理研究，无论是对于可能形成的诉讼，以及将来如何预防和界定这类侵权行为，是非常有价值的。当然，这个事件的真实情况还没有完全暴露出来，更重要的，是侵权行为人的身份还没有确定，还无法对其进行追究侵权责任。将来的调查结果即使确定了齐拿的刑事责任，其侵权责任也无法逃避，受害人可以刑事附带民事的形式追究其侵权责任。

应当看到的是，“艳照门”的侵权问题并不是只有齐拿的行为，还有其他构成侵权的可能。以下我还要进行说明。

二、“艳照门”侵权行为的侵害客体是哪些人格权

“艳照门”事件作为侵权行为，其侵害的客体是什么，应当怎样界定，是一个最值得研究的问题。我想有以下几个人格权及相关问题应当提出来进行讨论。

（一）隐私权

在“艳照门”事件中，受到侵害的最重要的人格权肯定是隐私权。不论陈冠希和“艳照门”其他当事人的私生活是怎样进行的，由于没有涉及公共利益的问题，因而，还都在隐私权保护的范围之内，仍然是隐私的范畴。隐私，就是个人的与公共利益无关的私人信息、私人活动和私人空间，就是隐秘而不准公开的意思，隐私权保护私人的这些隐私不受他人的干扰和侵害。在毕竟还是一个私人领域、没有涉及公共利益的领域中的私生活问题，未经本人同意，将其公布于众，都是对民事主体隐私权的侵害，构成侵权责任。对此，“艳照门”的当事人都有权向齐拿主张侵权请求权，追究其侵权责任。

但是也应当看到，我们在认为齐拿的行为构成侵权责任的同时，也不能就认为“艳照门”的当事人们就绝对的理直气壮，甚至很多人力挺“艳照门”当事人，认为他们没错，可以理直气壮地进行。我认为，隐私权应当依法保护是一回事，但个人的私生活是否超过了公众认可的道德底线，则是另一回事。超出了社会道德底线的私生活，法律不予干预，但舆论可以谴责。尤其是陈冠希本人的私生活之放任，不能不说达到了相当的程度。说到底，“艳照门”当事人的私生活不是大众所能够接受的生活方式，因此，对“艳照门”当事人们的私生活持有赞许的态度，是不正确的，理由是，如果一个民族在私生活上过于放荡的话，可能对这个民族的形象、气质、精神和发展都会带来不可低估的严重损害。

（二）肖像权和形象权

“艳照门”事件的侵权行为还侵害了当事人的肖像权。肖像权是自然人的重要人格权，包括制作专有权、使用专有权和部分转让权。未经本人同意，擅自使用他人肖像，构成侵害肖像权。在“艳照门”事件中，齐拿非法使用“艳照门”当事人的肖像，符合侵害肖像权的构成要求，构成侵害肖像权，是没有疑问的。

可是还有值得研究的问题。在公布的“艳照门”当事人的照片中，有些是没有当事人的面部形象的，不是以权利人的面部形象作为主体的照片，就不是肖像。那么，非法使用这些不是肖像的照片，由于不构成侵害肖像权，是不是就不能主张侵权责任呢？我认为，非法使用甚至是大量地非法使用这类照片，如果不给权利人的权利（益）予以保护，对这样的侵权行为予以制裁，会造成社会秩序的破坏，对权利人保护不周的结果。因此，我曾经提出主张，应当确立形象权是一种独立的人格权，对非法使用没有面部形象的身体其他部位的形象，应当确认侵害形象权，将权利人的人格权保护得更为完善一些。在齐拿非法使用当事人的很多照片中，当事人的身体其他部位的形象很全面，其中包括阴私部位的形象，对当事人的损害亦非常严重。因此，应当确认非法使用他人形象的行为为侵权行为，依法予以民法制裁。

（三）名誉权

有人认为，齐拿的行为还侵害了当事人的名誉权，可以追究其侵害名誉权的侵权责任。对此，我有不同看法。第一，齐拿公布的当事人的照相，是真实的，并不是虚构的，因此，并不涉及使当事人的客观评价因而降低的问题，即使是降低，也不是由于虚假事实而构成。第二，如果说，齐拿由于公开宣扬当事人的隐私而按照侵害名誉权处理，则这样的司法解释早已经在2001年1月10日最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》中就已经予以修正，隐私保护已经采取直接方式进行保护，并且还有《妇女权益保障法》对隐私权的明确规定，不必采用间接保护方式保护隐私权。第三，即使是齐拿的行为在客观上造成了当事人的名誉损害，也是一个违法行为引起了不同的损害后果，可以吸收在侵害隐私权的损害后果之中，不必另行确认侵害名誉权责任。

（四）人格利益准共有问题

人格利益准共有是我提出的一个关于人格权保护的问题。例如，当一个隐私事件涉及几个权利人的时候，各个权利人对此都享有隐私权，都可以对其进行支配，当一个权利人对其擅自公布，造成了相关隐私的其他权利人的隐私权损害，同样构成侵权责任，其他如共同荣誉、集体照相、家庭名誉、合伙信用等。“艳照门”事件进一步印证了我的这个观点。陈冠希不管与谁的“艳照”，都是一对一进行的，那就是说，特定的这个隐私，是陈冠希与相对人之间的相关隐私，两个人对此都享有隐私权，都有权支配这个隐私，但都负有义务保护相对人的隐私权。如果一方由于自己的故意或者过失将该隐私泄露出去，造成对方当事人的隐私权损害，应当构成侵权责任。

（五）公众人物的保护问题

“艳照门”事件还涉及一个重要问题，就是公众人物的权利保护问题。在我国，自从范志毅案件以后，公众人物的概念已为司法所接受，即对公众人物的隐私权等权利要给予适当限制。但是，限制公众人物的人格权必须有一个底线，如果是在一个适当范围内报道公众人物的隐私或者进行批评，不构成侵权，但是超出适当范围，就应当认为构成侵权。例如，报道克林顿与莱温斯基的隐私，是正当行为，而报道克林顿与希拉里的私生活，就可以认为是侵权。“艳照门”事件的当事人都是公众人物，在适当范围内报道他们的隐私，并不认为是侵害隐私权，而认为是满足公众知情权。但齐拿的行为则完全超出了必要的范围，超过了限制的底线，侵害了公众人物的隐私权。

三、应当如何确定“艳照门”事件的侵权责任主体

把“艳照门”事件作为侵权案件讨论，其侵权责任主体非常复杂。

（一）齐拿

齐拿作为“艳照门”事件的始作俑者，其为侵权责任主体是毫无疑问的，如果查清他的身份，有人起诉，他应当承担侵权责任。

（二）网络媒体

在“艳照门”事件中，网络媒体受到很多指责，很多人认为网络媒体也构成侵权。对此，我认为不能一概而论，而应当区别对待。网络媒体公布“艳照”，并不是网络媒体自己采编的内容，而是齐拿发帖公布的。因此，在“艳照门”事件中，网络媒体的行为并不一样。网络媒体公布消息有四种形式：一是自发，二是首发，三是转发，四是报道。四种不同的形式，确定侵权责任的方法并不相同。不加区别而一律谴责网络媒体，甚至要封杀、惩罚网络媒体，是不公平的。网络媒体对于自发消息，应当承担审查义务，发布的内容有侵权内容，其发布行为本身就构成侵权行为。首发他人提供的内容，网络媒体应当跟踪审查，发现有侵权内容便及时删帖的，不应当认为是侵权。转发，其责任更轻，没有重大过失，不应当认为是侵权。至于网络媒体进行一般报道，没有涉及暴露隐私等内容的，不应当认为是侵权。如果网络媒体为了追求点击率，扩大网站的影响而恶意传播，尽管是首发或者转发甚至是报道，也都构成侵权。反之，首发或者转发后及时进行处理，以及进行新闻报道，不能认为网络媒体是缺乏社会责任感的行为。网络媒体对于言论自由和新闻传播起到了极大作用，我们的社会不能太封闭，更不应该倒退。对网络媒体过于苛求甚至进行封杀，损害的只能是来之不易的网络言论自由。

（三）陈冠希

陈冠希是否构成侵权责任主体呢？如果从相关隐私保护的角度观察，陈冠希的行为构成侵害其他当事人的隐私权，他应当是侵权责任主体。

（四）其他网民

现在有将矛头指向网民的现象，认为网民点击“艳照”就构成侵权，甚至构成行政违法行为或者犯罪行为。对此，应当慎重确认。网民是一个庞大的群体，法律和社会都不能以公众为矛盾的对立面。除了对那些恶意传播淫秽“艳照”的人可以追究法律责任之外，一般不应当追究广大网民的法律责任。

四、“艳照门”事件的侵权行为类型和方式

“艳照门”事件涉及的侵权行为类型和方式问题比较复杂，下面是主要内容。

（一）恶意暴露隐私

恶意暴露他人隐私，是严重的侵权行为。齐拿作为“艳照门”事件的始作俑者，其侵权行为方式就是恶意暴露他人隐私。网络媒体恶意进行转发、传播，也是恶意暴露隐私的侵权行为。

（二）擅自使用他人肖像

擅自使用他人肖像，是侵害肖像权的侵权行为。肖像权的制作专有权、使用专有权是权利人的基本权利。没有经过本人同意，擅自使用他人肖像，没有阻却违法的法定事由，就构成侵权。由此判断，齐拿的行为和恶意传播、使用“艳照”的网站，都是擅自使用他人肖像的侵权行为，构成侵害肖像权。

（三）泄露相关隐私

陈冠希由于疏忽，将其与他人私生活的照片泄露给他人，过失暴露了相关隐私的权利人的隐私权，属于侵权行为，如果相关隐私的权利人追究陈冠希的侵权责任，应当认定为侵权行为。

（四）未尽审查、更正义务

网络媒体在自发、首发、转发和转载中，未尽事前审查或者事后的跟踪审查义务，未尽事后的删帖、更正和道歉义务，都构成侵权责任。

（五）传播

故意对具有淫秽内容的“艳照”进行传播，不仅违反行政法和刑法，同时也具有侵权性质，可以采取公益诉讼的规则，追究故意传播淫秽“艳照”者的民事责任。

（六）间接妨害父母子女关系

在讨论“艳照门”事件的责任中，有一个值得思考的问题，就是青少年受到“艳照”的侵害如何去主张保护权利。在美国侵权行为法，有一种侵权行为叫作间接妨害父母子女关系，即侵权人向未成年子女提供毒品，或者引诱未成年子女参加危险性工作，是对父母子女关系的侵害，构成侵权责任。借鉴这个侵权责任规则，对恶意公布、传播淫秽“艳照”，造成未成年子女损害的，其父母可以依照这种间接侵权行为规则，追究侵权人的侵权责任。