4.2　典型题（含历年真题）详解

一、单项选择题

1．在我国工会的设立适用（　　）[2014年真题]

A．特许主义

B．核准主义

C．准则主义

D．强制设立主义

【答案】C

【解析】根据我国民法的相关规定，我国工会设立采用准则主义，符合一定的条件即可设立工会，不需要严格的设立审批手续。

2．按照民法通则对法人的分类，基金会属于（　　）。[2012年真题]

A．企业法人

B．机关法人

C．事业单位法人

D．社会团体法人

【答案】D

【解析】D项正确，社会团体法人是由法人或自然人组成，谋求公益事业、行业协调或同道志趣的法人，如协会、学会、研究会、基金会、联谊会、促进会、商会等团体。A项错误，企业法人是指具有符合国家法律规定的资金数额、企业名称、组织章程、组织机构、住所等法定条件，能够独立承担民事责任，经主管机关核准登记取得法人资格的社会经济组织。B项错误，机关法人是指依法享有国家赋予的权力，以国家预算作为活动经费，因行使职权的需要而享有民事权利能力和民事行为能力的各级国家机关。C项错误，事业单位法人是指从事非营利性的各项社会公益事业拥有独立财产或经费的各类法人，包括从事文化、教育、卫

3．根据我国合伙企业法规定，下列选项中，可成为普通合伙人的是（　　）。[2011年真题]

A．上市公司

B．公立医院

C．有限责任公司

D．国有独资公司

【答案】C

【解析】《合伙企业法》第三条规定，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。C项，有限责任公司不在规定之列，可以成为普通合伙人。

4．根据《民法通则》的规定，企业法人的住所为（　　）。

A．主要财产所在地

B．法定代表人住所地

C．经营场所所在地

D．主要办事机构所在地

【答案】D

【解析】《民法通则》第三十九条规定，法人以它的主要办事机构所在地为住所。因此答案选D。

5．如企业法人的法定代表人和其他工作人员以法人名义从事经营活动，由于自己的过错给他人造成经济损失，则（　　）。

A．法定代表人和其他工作人员应当承担民事责任

B．企业法人应当承担民事责任

C．法定代表人和其他工作人员与企业法人共同承担民事责任

D．法定代表人和其他工作人员应当首先承担民事责任，不足部分由企业法人承担补充民事责任

【答案】B

【解析】《民通意见》第五十八条规定，企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。因此答案选B。

6．下列法人中可以转让自己名称的是（　　）。

A．国家机关

B．企业

C．社会团体

D．学校、医院

【答案】B

【解析】《民法通则》第九十九条第二款规定，法人、个体工商户、个人合伙享有名称权。企业法人、个体工商户、个人合伙有权使用、依法转让自己的名称。根据该条规定，本题中只有企业可以转让自己的名称。因此答案选B。

7．下列选项中，不能作为有限合伙人出资的是（　　）。

A．实物

B．劳务

C．知识产权

D．土地使用权

【答案】B

【解析】B项，《合伙企业法》第六十四条规定，有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。

8．下列属于事业单位法人的是（　　）。

A．上海市工商局

B．北京大学

C．广州市公安局

D．北京市立新有限责任公司

【答案】B

【解析】法人分为四种类型，分别是机关单位法人、事业单位法人、企业法人、社会团体法人。其中事业单位法人指拥有独立财产或经费的、从事非营利性的各项社会公益事业的各类法人，包括从事文化、教育、卫生等公益事业的单位。因此答案选B。

9．自然人和法人均享有的权利是（　　）。

A．生命权

B．身体权

C．财产权

D．肖像权

【答案】C

【解析】生命权、身体权、肖像权是自然人单独享有的，法人不享有，财产权却是自然人与法人都均享有的权利。因此答案选C。

10．以下组织属于社团法人的是（　　）。

A．华夏商贸有限责任公司

B．宋庆龄基金会

C．中国青少年发展基金会

D．国家留学基金管理委员会

【答案】A

【解析】社团法人，是指以人为基础而集合成立的法人。A项正确，“华夏商贸有限责任公司”为股东的集合，属社团法人。BCD三项错误，该三个“基金会”均为财团法人，即以捐助的财产为成立基础，并以捐助的目的和设立的章程为活动依据的法人。

11．民法上的“有限责任”指（　　）。

A．法人的厂长经理对其债务承担的责任

B．法人的出资者对法人债务承担的责任

C．法人的法定代表人对法人的债务承担的责任

D．法人的职工对法人债务承担的责任

【答案】B

【解析】B项正确，民法上的“有限责任”指责任人以其所有财产中的一部分财产承担责任。法人的出资者（股东）以其出资金额为限对法人债务承担责任，是有限责任。ACD三项错误，“厂长经理”、“法定代表人”、“职工”都不一定是法人的出资者，大部分为企业的雇佣员工，对法人的债务不承担责任。

12．某贸易有限公司在平时简称贸易公司，按照我国企业法人名称的法律规定，该公司名称可以是（　　）。

A．两个

B．两个以上

C．一个

D．自行确定的

【答案】C

【解析】《企业法人登记管理条例》第十条规定，企业法人只准使用一个名称。因此答案选C。

13．无论是企业法人还是非企业法人，因依法被撤销、解散、宣告破产或者其他原因而进行清算的，法人或非法人企业（　　）。

A．主体资格消灭，不能进行民事活动

B．主体资格没有消灭，但不能进行民事活动

C．主体资格消灭，但可以进行一定的民事活动

D．主体资格不消灭，但不能进行清算范围以外的活动

【答案】D

【解析】《民法通则》第四十条规定，法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动。而只有在注销登记后，主体资格才会消灭。即在清算期间，“主体资格不消灭，但不能进行清算范围以外的活动”。因此答案选D。

二、简答题

1．简述我国法人设立的原则。

答：我国法人设立的原则有：

（1）对于有限责任公司法人的设立主要采用严格准则主义，对于股份有限公司和其他非公司法人的设立仍采用行政许可主义；

（2）对于机关法人的设立采用强制设立主义；

（3）对于事业单位法人和社会团体法人的设立，根据《民法通则》第五十条第二款的规定，分别采用两种不同的原则：不需要办理法人登记的，其设立采用特许主义，需要办理法人登记的，因其一般要经过主管部门审查同意，其成立采用的是行政许可主义。

2．简述法人成立的条件。

答：《民法通则》规定，法人成立的条件是：

（1）依法成立，是对法人成立的概括要求。包括符合法定的程序要件和实质要件。其实质要件是指法人设立的目的、宗旨、设立方式以及经营范围等符合法律和政策要求以及社会公共利益。程序要件要求法人符合法定的程序。

（2）有必要的财产或者经费，这是法人从事民事活动的物质基础。法人的种类、规模不同，其所需的财产和经费的要求也不同。

（3）有自己的名称、组织机构和场所。名称是法人成为特定化组织的标志，组织机构是法人意志形成和实现的基础，场所是法人从事民事活动的地点。这些都是法人必须具备的。

（4）能够独立承担民事责任。

以上条件是法人成立的基本条件，不同类型的法人，其成立的具体条件不同。

3．简述法人和自然人民事权利能力的区别。

答：法人和自然人的民事权利能力相比，主要体现出以下特征：

（1）民事权利能力开始与消灭的情形不同。法人的民事权利能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭；而自然人的民事权利能力是从自然人的出生开始，到自然人死亡时消灭。

（2）民事权利能力的范围不同。专属自然人的某些民事权利能力的内容，如继承权利、接受扶养的权利等，法人不可能享有；而专属某些法人的民事权利能力的内容，如银行法人开展信贷业务的权利，自然人则不能享有。

（3）民事权利能力之间的差异程度不同。自然人的民事权利能力是普遍、一致和平等的，相互之间一般没有多大差别；而不同法人的民事权利能力都有局限性，并且相互差异很大。这是由于法人各自经营业务范围的不同，分别受到法律和自己章程的限制，其民事权利能力的具体内容当然各有特点，如机关法人和企业法人的权利能力就不相同，而各企业法人的权利能力也不相同，它们只能在其核准登记的经营范围内从事经营。

三、案例分析题

1．甲乙丙三人每人出资5万元合伙搞运输，并在合伙协议中约定三人按出资比例承担合伙债务。由于油价上涨以及发生车祸一次，该组织亏损甚多，15万元投资血本无归，而且还欠加油站9万元。在加油站的一再催要下，甲偿还了5万元，乙偿还了4万元。后甲按照合伙协议的约定，他只有义务承担3万元合伙债务，故要求加油站退还2万元。

问：（1）甲乙丙投入到合伙中去的15万元归谁所有？

（2）甲是否有权利要求加油站退还2万元？

（3）甲乙多付的钱如何处理？

答：（1）按照《民法通则》中关于合伙的规定，归甲乙丙共有，共同支配。

（2）没有权利，因为甲应对合伙债务承担无限连带清偿责任。

（3）由于合伙人对合伙债务应承担无限连带清偿责任，因此加油站从甲乙二人那里获得清偿的行为受法律保护。根据合伙协议的约定，甲乙有权向丙追偿，其中甲追偿的金额为2万元，乙追偿的金额为1万元。

2．甲与乙分别出资60万元和240万元共同设立新雨开发有限公司（下称新雨公司），由乙任执行董事并负责公司经营管理，甲任监事。乙同时为其个人投资的东风有限责任公司（下称东风公司）的总经理，该公司欠白云公司货款50万元未还。乙与白云公司达成协议约定：若3个月后仍不能还款，乙将其在新雨公司的股权转让20%给白云公司，并表示愿就此设质。届期，东风公司未还款，白云公司请求乙履行协议，乙以“此事尚未与股东甲商量”为由搪塞，白云公司遂拟通过诉讼来解决问题。

东风公司需要租用仓库，乙擅自决定将新雨公司的一处房屋以低廉的价格出租给东风公司。乙的好友丙因向某银行借款需要担保，找到乙。乙以新雨公司的名义向该银行出具了一份保函，允诺若到期丙不能还款则由新雨公司负责清偿，该银行接受了保函且未提出异议。

甲知悉上述情况后，向乙提议召开一次股东会以解决问题，乙以业务太忙为由迟迟未答应开会。

公司成立3年，一次红利也未分过，目前亏损严重。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。甲决定转让股权，退出公司，但一时未找到受让人。

问题：

（1）白云公司如想通过诉讼解决与东风公司之间的纠纷，应如何提出诉讼请求？

（2）白云公司如想实现股权质权，需要证明哪些事实？

（3）针对乙将新雨公司的房屋低价出租给东风公司的行为，甲可以采取什么法律措施？

（4）乙以新雨公司的名义单方向某银行出具的保函的性质和效力如何？为什么？

答：（1）白云公司可提出如下诉讼请求：

①请求东风公司清偿货款本金与利息；

②请求东风公司承担违约责任；

③请求行使股权质权（或权利质权）。

（2）白云公司要想实现股权质权，要证明其与乙签订了股权质押合同。证明股权质押已经到工商行政管理部门办理了登记。

（3）甲可以为公司利益直接向人民法院提起股东派生（代表）诉讼。

（4）该保函具有保证合同的性质，保证合同有效。乙虽然未经股东会同意为银行担保，侵犯了公司利益，但其行为构成表见代理。

3．2012年12月，甲公司与钱某、于某合伙组建乙合伙企业，甲公司出资400万元，钱某和于某以劳务出资，甲公司不负责乙合伙企业的经营，仅以出资额为限承担合伙责任。钱某和于某负责乙合伙企业的经营，并用自己的全部财产对公司债务负责，钱某为执行合伙人。

2013年4月，在钱某和于某不知情的情况下，甲公司向丙公司出示了盖有乙合伙企业印章的空白合同书，使丙公司认为其为乙合伙企业的普通合伙人。甲公司遂以乙合伙企业的名义与丙公司签订了买卖合同。合同履行过程中，因为甲公司违约，造成丙公司300万元的损夫，丙公司要求乙合伙企业负责赔偿。

2013年7月，经钱某和于某同意，甲公司将本公司的一批产品卖给乙合伙企业。当甲公司因此要求乙合伙企业支付150万元货款时，钱某和于某却以甲公司与乙合伙企业存在竞业关系为由，拒绝付款。[2014年真题]

请根据上述案情，回答以下问题;

（1）乙合伙企业属于哪一种合伙企业？为什么？

（2）甲公司对本案中的300万元债务应当如何承担责任？为什么？

（3）本案中的150万元债务应当由谁承担？为什么？

答：（1）乙合伙企业属于有限合伙企业。

理由：《合伙企业法》第64条规定，有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。第67条规定，有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。第68条规定，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。本题中，乙企业满足以上条件，且甲公司为有限合伙人，钱某、于某为普通合伙人。

（2）本案中的300万债务应先由乙合伙企业承担，然后再向甲公司追偿。

理由：本题中，甲家公司构成表见代理，应由被代理人乙合伙企业对丙公司承担300万元债务。又因为甲公司没有乙合伙企业的代理权，故其应由对乙合伙企业的损失承担责任。

（3）本案中的150万元债务应由乙合伙企业承担。

理由：《合伙企业法》第70条规定，有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。本法第71条规定，有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。通过本题的题目可知，乙合伙企业对有限合伙人是否能与有限合伙企业进行交易，以及是否能够从事与有限合伙企业相竞争的业务均没有另行约定。因此本题应按照法律的规定处理，应由乙合伙企业承担150万元债务。