8.2　课后习题详解

1．简述有限责任公司的特征和设立的条件。

答：（1）有限责任公司的特征

①股东责任的有限性。有限责任公司各股东对公司所负的责任，仅为足额的出资责任，对公司债权人不负直接责任。但公司对其债务则是以公司全部法人财产独立承担清偿责任。

②股东出资的非股份性。这是有限责任公司与股份有限公司的重要区别之一。有限责任公司的资本一般不分为等额的股份，股东出资并不以股份为单位计算，而直接以出资额计算。

③公司资本和经营活动的封闭性。有限责任公司的资本只能由全体股东认缴，而不能向社会公开募集股份，不能发行股票，具有资本来源的封闭性。

④股东人数有最高数额的限制性。我国公司法规定，有限责任公司的股东人数为50人以下。这一方面是有限责任公司在一定程度上具有人合的特点；另一方面是为了区别于股份有限公司，股东人数突破上限，就应考虑公司形态发生变更。

⑤公司设立程序和组织的简便性。有限责任公司的设立程序简便，一般只要有公司章程，股东出资达到要求，经登记即可。有限责任公司的组织机构相对于股份有限公司来说也比较简单、灵活，可以设董事会、监事会，也可以只设1名至2名董事或监事行使董事会、监事会职权。

（2）有限责任公司设立的条件

有限责任公司的设立条件分为实体条件和程序条件。前者指公司章程的签署及相应资本、股东人数及组织等基本条件，后者则指按法定程序进行设立登记。根据我国《公司法》第23条的规定，我国有限责任公司的设立必须满足以下实体要件：

①股东符合法定人数。《公司法》第24条规定，有限责任公司由50个以下股东出资设立。我国公司法对一人有限责任公司和国有独资公司的承认取消了在股东人数方面的下限。

②须股东出资达到法定资本最低限额。我国《公司法》第26条第2款规定，有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元；法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。

③须股东共同制定公司章程。有限责任公司章程的制定，我国奉行共同订立主义，即公司章程必须由公司的全体投资者共同签署。

④有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。公司名称是公司具有独立人格和对外经营活动的标志，公司组织机构是公司组织生产经营活动的核心，适当的名称和机构设置对公司的设立与运行至关重要。

⑤有公司住所。公司的主要办事机构所在地为公司的住所。公司住所是公司章程的绝对必要记载事项，对于确定某些法律关系和诉讼管辖具有重要意义。

2．试述国有独资公司的概念、特征及董事会的组成、职权。

答：（1）国有独资公司的概念

国有独资公司，是指由国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。

（2）国有独资公司的特征

①国有独资公司的投资主体具有单一性和特定性。所谓单一性，是指国有独资公司的股东只有一人，即国家是其唯一主体。所谓特定性，是指国有独资公司的单一股东只能是国家授权投资的机构或国家授权的部门。

②国有独资公司股权的国有性。国有独资公司是由国家授权的投资机构或国家授权的部门作为唯一投资者，所以其股权也为国家独有，是所谓的国有公司。

③国有独资公司作为有限责任公司的特殊性。国有独资公司的组织形式符合有限责任公司的一般特征，是有限责任公司，同时，由于其股东的特殊性和唯一性，国有独资公司在组织机构、公司章程、财产管理等许多方面，都不同于普通的有限责任公司。

（3）国有独资公司董事会的组成

董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。公司法规定，国有独资公司设立董事会，每届任期不得超过3年。其中，部分董事由国有资产监督管理机构委派，部分董事由公司职工民主选举产生。委派和选举的比例由公司章程具体规定。

（4）国有独资公司董事会的职权

国有独资公司董事会除享有一般有限责任公司董事会的职权外，还享有国有资产监督管理机构授予的部分股东会的职权，主要有：

①决定公司的经营方针和投资计划；

②决定公司的年度财务预算方案；

③决定公司的利润分配方案和弥补亏损方案等。

3．简述一人公司的概念、特征以及我国公司法对一人公司的态度。

答：（1）一人公司的概念

一人公司，是指股东仅为一人的有限责任公司或股份有限公司，包括原生型一人公司与继发型一人公司：前者指公司设立时股东即为一人；后者是公司设立时股东非为一人，但在公司存续期间，因公司出资或股份全部转移而归于一人。

（2）一人公司的特征

①股东仅为一人，即全部股份或出资由一名股东持有。

②具有法人资格。通说认为一人公司作为企业法人之一种，应有法人资格，独立享有民事权利、承担民事责任，而股东对公司债务承担有限责任。

③股东控制着公司经营。因一人公司股东的单一性，股东通过对董事会的控制而控制着公司的经营。

（3）我国公司法对一人公司的态度

我国公司法允许设立一人有限责任公司。但是我国不承认一人股份有限公司。

我国公司法对于一人有限责任公司的规定较之其他有限责任公司而言，更为严格：

①规定了较高的注册资本额，即一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元，股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额；

②对于自然人设立一人有限责任公司进行了限制，即一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司；

③对于一人有限责任公司规定了股东严格的责任。

4．国有独资公司与一人公司的关系是什么?

答：（1）国有独资公司与一人公司的联系：

国有独资公司是特殊的一人公司。就一人公司股东仅为一人这一根本特征以及股东与公司人格各自独立等特点来说，我国公司法规定的国有独资公司当然是一人公司。

（2）国有独资公司与一人公司的区别：

①立法目的不同。一人公司的法律规制是基于社会的现实需要和维护法律的尊严，在对传统公司重新认识和突破固有公司观念的基础上确立的；而国有独资公司的目的是为国有企业改革创制一种有效的法律形式，以实现其独立的市场主体地位。

②公司的存在形态不同。一人公司的形态较为复杂，既可以有原生型的一人公司，或继发型的一人公司，也可以有形式上的一人公司或实质上的一人公司；而国有独资公司都是原生型和形式上的一人（独资）公司。

③产生原因不同。大多数国家的一人公司都是因股份转让或股权转移逐步演化而成，而我国的国有独资公司是在设立时即被界定为如此。

④股东身份不同。在西方国家，一人公司的股东既可以是国家，也可以是法人或自然人；而我国的国有独资公司则只能由国家授权的投资机构和国家授权的部门设立。

5．简述外国公司分支机构的设立及法律地位。

答：（1）外国公司分支机构的设立

①外国公司分支机构的设立条件

外国公司分支机构的设立，是指外国公司按照东道国法律规定的条件和程序，在东道国为其分支机构取得营业资格的法律行为。外国公司分支机构的设立需满足以下设立条件：

a．外国公司分支机构必须有标明其外国公司国籍和责任形式的名称。

b．外国公司必须按照规定向其在中国境内的分支机构拨付业务活动所需要的资金，国务院规定了营运资金最低限额的，必须达到该最低限额标准。

c．外国公司必须指定在中国境内负责该分支机构的代表人或者代理人，作为公司在中国境内的代表。

d．外国公司分支机构必须在本机构中置备所属的外国公司的公司章程。

②外国公司分支机构的设立程序

设立程序，我国实行许可主义和核准主义，即经东道国政府主管机关审批后方可办理登记注册手续。

a．审查批准程序。外国公司在中国设立分支机构，必须向中国政府主管机关提出申请，并提交其公司章程、所属国登记证书及有关文件。主管机关在接到申请之日起90日内决定批准或不批准。

b．登记程序。外国公司设立分支机构的申请获得批准后，应当由该外国公司指定在中国境内负责该分支机构的代表或者代理人，向公司登记主管机关依法办理登记手续，领取营业执照。

（2）外国分支机构的法律地位

外国公司分支机构从属于外国公司，不具有独立民事主体的法律地位，不是民事权利主体，也不能独立承担民事责任，其责任由设立它的外国公司承担。