三、职务侵占罪与挪用资金罪

拿自己公司的钱也构成犯罪，而且罪行的惩罚同贪污没什么两样。

职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。

挪用资金罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过3个月未还，或者虽未超过3个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的行为。

案例

2012年，国内某知名快餐连锁企业A股份有限公司的董事长、大股东B，因涉嫌“职务侵占罪”与“挪用资金罪”被检察院提起公诉。

法院查明，B拥有A公司近45%的股权，是A公司第一大控股股东。B多次利用职务之便，指使下属虚构合同，将A公司的资金转出到其他公司，再进行套现，供自己或他人使用。

故法院认定B的行为构成职务侵占罪和挪用资金罪，数罪并罚，判决B有期徒刑14年，没收财产100万元。

可能大家会有这样的疑问，公司的老总拿公司的钱，不就相当于自己拿自己的钱吗？为什么还会构成犯罪？

公司在法律上是独立的“人”，有独立的法人财产，公司以自己的财产为限，对公司的债务承担责任。就算公司资不抵债，债权人也只能管公司要债，不能要求股东替公司还钱。同样，股东也不能随便动用公司钱，否则对债权人就不公平了。从公司老总到董事、监事、高管、出纳等工作人员都不能随便动公司财产。职务侵占罪和挪用资金罪的设立目的，就是确保公司、企业和其他单位的财产不受侵犯。

我们先来了解这两个罪名：

（一）职务侵占罪

构成要件

借着自己工作职务的便利条件，把单位的财物（既可以是“钱”，也可以是“物”）据为己有的行为。

这里有两个关键点：

1．“利用职务上的便利”。职务侵占罪的犯罪手段可以是窃取、骗取单位财物，但区别于盗窃罪、诈骗罪的关键在于，职务侵占罪的犯罪者一定是单位的人员，并且一定是借着职务的便利进行窃取、骗取的。比如董事长借着可以支配资金的便利将单位资金转移给自己，财务人员借着可以接触钱款的便利私自扣留部分钱款，经理借着可以采购电脑的便利自己私扣一批电脑等等。

2．“占为己有”，是指将本单位财物化为私有。如果仅仅是借用单位的钱款，打算日后归还，就不构成职务侵占罪，但有可能构成挪用资金罪；如果仅仅是借用单位的物品，就不构成犯罪，无须受刑事处罚，但有可能违反单位的规章制度。

定罪标准

达到法定数额，是指数额在五千元至一万元以上的，具体由各省在该范围内自行规定。

量刑标准

1．构成此罪的，5年以下有期徒刑或拘役；

2．涉案财物数额巨大的，5年以上有期徒刑，可并处没收财产。

涉案财物达到10万元，可认定为“数额巨大”。

（二）挪用资金罪

构成要件

利用职务上的便利（与职务侵占罪相同），把单位的钱拿来自己用，或以自己名义借给别人用，但没打算不还钱。

同时还需符合以下三种情况之一：

1．“数额较大，且超过3个月未还”。如果挪用单位小额资金，或数额虽大但已尽快归还的，社会危害性不大，法律不予追究。

2．“数额较大，未超过3个月，但进行营利活动”。由于挪用资金3个月内归还的不定罪，就有可能有人钻法律的空子，短期挪用为自己谋利。为此，刑法规定就算没有超过3个月，挪用大额资金进行营利性活动的，仍要定罪。这里的营利性活动主要指经商、投资、买股票或债券等。

3．进行非法活动。主要指走私、赌博等行为。

定罪标准

1．“数额较大”，指达到一万至三万元以上。

2．“进行非法活动”，指达到五千至二万元以上。

各省可以在上述幅度内确定具体数额。

量刑标准

1．构成本罪的，3年以下有期徒刑或拘役；

2．数额巨大的，或者数额较大不退还的，3年以上10年以下有期徒刑。

（三）如何判定

两种罪名指向的行为都是公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，侵犯单位财产权的行为。关键在于行为人有没有“占有”财产的主观目的。有，就是职务侵占，没有，就是挪用资金。那么如何判定行为人主观上是否有“占有”目的呢？

主观的东西是无形的，我们只能从行为上进行推断：如果行为人在占用了公司的财物之后不但不及时返还，反而有逃跑、肆意挥霍、做假账填平缺口等行为，或者明知无能力偿还而支走大量资金等情况，在无相反证据的情况下，就可以初步推定行为人具有非法占有财物的目的。

根据“疑罪从无”原则，如果没有充分的证据证明行为人有罪，那么就推定行为人无罪。所以，如果行为人动用了单位资金后，没有以上行为来证明行为人具有“占有”单位财产的目的，就推定行为人没有“占有”财产的目的，从而以“挪用资金罪”定罪。挪用资金罪的刑事处罚比职务侵占罪的处罚要轻很多。

年律师说法
风险防范第3计

1．企业家要明确公司的财产具有独立性，股东、董事、监事、高管等人均无权随便取用公司的财物。这两个罪名的起刑点和“数额巨大”的标准都偏低，企业家如果有擅自动用单位财物的行为而涉嫌这两个罪名，往往都符合“数额巨大”的标准，面临的刑事处罚往往都很重。所以一定要慎之又慎。

2．股东少的公司尤其要注意，要有清晰的账目证明公司财产的独立性，证明公司财产与股东个人财产是分离的，没有混同。

3．向公司借钱，要符合公司章程的规定，不能擅自从公司拿钱。

4．情急之下挪用单位资金，要在3个月之内及时还清。如果3个月内无法还清，要有分期还款的行为，以证明自己没有“非法占有”的目的。

5．如果亟须资金进行投资经营，从而挪用了单位的资金，要立刻归还，因为这种情况是没有“3个月”的宽限期的。并且，不要直接用挪用的那一笔资金进行投资经营活动。

6．如果涉嫌“职务侵占罪”，要提供证据证明自己有归还的意愿。

7．如果涉嫌“挪用资金罪”，应提供一切有可能的证据，证明被挪用的资金是用在了单位的“公事”上面，只是改变单位的资金用途，就不构成犯罪，否则挪用资金为己所用，就构成犯罪了。