专题二　创立公司基础工程：股权架构设计要素的统筹

一、股权架构设计的价值

股权架构设计之价值，主要在于提高公司经营管理的科学性和效率，避免经营僵局，提高市场竞争力。股权架构设计一般是指股东通过合约对出资额、决策、用人、红利分配等重大事项进行预先安排和分配，使股东对公司未来的经营管理和利益分配有一个明确的预期，在股东的决策意愿出现矛盾冲突时，提供一个预先设定的解决方案。科学合理的股权架构设计对公司的顺利高效运行、避免经营僵局、健康长远发展十分重要。

对公司发起人来说，股权架构的设计还有把握公司控制权、防御被收购或被“净身出户”的功用。

二、公司的契约属性决定股权架构可以设计

现代公司的本质，就是一束契约。在公司的内部事务管理中，以各股东的意思自治为主，除涉及第三人权益和社会公众利益外，法律一般不干涉公司的内部事务。合约是股权架构设计的基本工具。股权架构设计的本质就是对公司权力和利益进行科学的分配和筹划。

公司不仅是财物资本的集合，更是知识、技术等人之力量的聚合，它将诸多要素结合组织起来，进行高效率的运作，为社会大众提供更多的产出。在法律理论中，一般有限责任公司偏重其人合性，股份和股权的“量”可以分离，即股份的数额和比例与投票表决权、分红权的数额和比例可以不一致。股东可以通过合同来约定谁出资多少，表决权份额多少，分取红利比例多少，出资、表决权份额、红利的数额和比例可以由股东自由约定。譬如，在有二位股东的一般有限责任公司中，宋江出资额占总股本的80%，吴用出资额占总股本的20%，双方可以约定，宋江表决权为90%，分配红利30%；吴用表决权为10%，分配红利70%。一般有限责任公司的这种股份和股权“量”可分离的契约性，是我们进行股权架构设计的指导原则和总纲。

在股份有限公司中，偏重其资合性，实行的是“一股一权”原则，股东对股份和股权的分配一般不能作出相反的约定，但上市公司发行的优先股除外。股份有限公司的经营管理权多由董事会行使，很多公司发起人股东在公司章程中设置非股权条款来相对控制董事会，这些技术性操作不属于股权架构设计的范畴，在此不再多述。

三、股权架构设计需要考量的要素

（一）公司机构设置和相对三权分立

公司内部设立的股东会、董事会和监事会机构，是现代公司治理结构的三根支柱。它们分别行使经营决策权、管理提议权和监督权，形成互相配合、互相监督之相对三权分立关系。

股东会是公司的最高权力机构，由全体股东组成。董事会成员多数由股东组成，由股东会选举、任命和罢免，他们是公司管理运营的中心成员。监事会成员亦由股东会选举、任命和罢免。

公司机构职权表

续表

在多数公司的运营中，董事会实际上支配了公司的日常经营管理工作，股东会和监事会多数时间处于休眠状态。

了解和认识公司的机构设置和权力分配，有助于我们合法地、有针对性地规划设计股权架构。

（二）科学合理的公司章程

公司章程系公司的“宪章”，对公司、股东和高级管理人员均具有约束力。公司章程是股权架构设计的基本工具，股权架构设计内容多在公司章程之中。一个运行顺畅的公司，需要有科学合理的公司章程，各个机构及工作人员依照规则运行，各行其职，各担其责，密切配合，共同保障公司的顺利运营。

公司章程的拟定需要公司股东、人事高管和专业律师共同参与，各种规则的设置亦是各参与人意愿、价值理念和法律规则的综合体现。

（三）关注重要的量点

1.表决权量点

根据中国现行公司法规则，达到以下的股份表决权数量，才可通过决议或行使相关权利。

2.股份数量点

根据现行的公司法规则，达到以下的股份数量，才可以通过相关决议或行使相关权利。

关注这些重要的量点，而不是股权架构模型，我们根据不同的需要，可以在股权架构设计中有针对性地规划不同的持股比例和数量，分配好公司的决策权、管理权、财产索取权和监督权等，增强股权的激励约束功能，使公司股东获得稳定的预期，使公司的运营更加顺畅有序，避免公司陷入经营僵局之中。

提示：以上的量点，源自中国现行的《公司法》，相关数据会随着法律的改变而改变，请追踪相关法律的变化。

（四）关注重要的事件

对于公司来说，股东身上发生的事件，可能直接影响公司股权架构的变动。譬如，夫妻之间的离婚事件，将可能导致股东持有股份的分割和公司股东的变更。因此，公司章程可以要求公司的重要股东与配偶签订婚内股份财产协议，明确股份的归属，并设定相应的股东进出和补偿机制。

公司融资、股权激励计划和股东退出等未来可能发生的事件，都需要提前做好统筹规划。

另外，股份的继承事件也可能发生。其后果就是股东继承人加入公司或获得相应股份的对价款，这些事项也需要在公司章程中提前设置。

（五）合法性审查

任何股权架构设计，均通过公司章程或合约的形式表现出来。若其中有“突破法律红线”的条款，或制定程序违反法律规定，股东和公司的权益便难以得到国家强制力的支持和保护，可能将股东和公司置于危险之中。请专业人士对公司章程或合约的合法性进行审查，是股权架构设计工作不可缺少的一环。

四、不仅仅是股权

比股权架构设计更重要的是人。人是制度的制定者和执行者，是公司运营的根本。公司发起人、管理人的素养和能力直接关系公司运营的成败。选择合适的人参与公司运营极其重要。若您是公司发起人，选择合作伙伴时，以下事项的考察不可缺少：健康状况、专业特长、从业履历、信用状况（是否有欠款或诉讼）、行动力、信仰和价值观念等。选择合适的人，放在适当的岗位上任职，对公司发起人来说，是一件十分重要的工作。

股权架构设计是公司内部治理的基础工程，在公司创立时就需要列入发起人工作计划之中。

【实务精要】

现代公司之契约属性决定公司的股权架构可以事先设计，股权架构设计之价值，主要在于提高公司经营管理的科学性和效率，避免经营僵局，提高市场竞争力。

股权架构设计是公司内部治理的基础工程，公司章程是股权架构设计的基本工具，设计者不仅需要关注法律规定的重要的股份量点，也需要关注未来可能发生的重要事件，更需要关注公司股东和职员的整体素养和价值取向，在公司创立时就需要将股权架构设计列入发起人工作计划之中。