第一课 公司法

本课重难点及历年考情分析

在国家统一法律职业资格考试的世界里,公司法只是商法中的一个小学科,但公司法自身错综复杂,博大精深,充满了理论魅力与实践价值。无论是公司法法典还是一般教材都面临着如何安排公司法庞杂素材的难题,因为公司法的规则(考点)可谓纵横交错、总分杂糅。

首先是纵横交错。公司拥有自己的生命历程,公司法的宏伟画卷通常沿着公司设立、运转(公司治理)、变更(增资、减资、合并、分立)、解散、清算这样的步骤次第展开,可谓公司法的纵轴。同时,公司法上存在一些重大议题,如公司资本制度、股东权利保护、股权转让、公司财务制度,这些横向的议题又体现在公司从设立到注销的各个环节。公司法的这种纵横交错体现在考题中,便是有不少题目着眼于某个议题贯穿性考查公司法散落各处的考点,综合性极强,难度很大。如2013年卷三第68题考查公司章程的自治空间,涉及股东分红、董事会权限、公司增资等多个考点, 2010年卷三第75题则围绕着商事登记考查了公司的分支机构、吊销营业执照、变更登记以及注销登记。

其次是总分杂糅。众所周知,公司分为有限公司与股份公司两个基本类型,两类公司所要面对的许多问题都是共通的,如公司设立、公司章程、股东权利、股权转让、公司治理,等等,但是这些共通的问题并不完全一致,有时还会存在巨大差异。究竟该将哪些共通问题放在总论部分统一分析,该将哪些问题区别界定分开阐述,往往见仁见智,众说纷纭。法学教材既要追求总体上的透彻明了,又要兼顾各个部分的相对完整,于是总论与分论之间便不可避免地出现重叠交叉。考生在复习公司法时,一方面要掌握有限公司与股份公司各自的规则,另一方面还要注意对两种公司的比较分析,明了其异同。不少考试题目正是这样的比较分析题,如2009年卷三第71题就是让考生比较有限公司与股份公司的各种制度。

当然,这里所说的只是公司法中比较疑难的一类题目,多数公司法题目还是比较平易近人的。这些题目往往专注于考查公司法的某个考点,属于法条的简单适用。总体而言,公司法的重点相当突出,重者恒重这样的套语对于公司法确是非常合适的。备考公司法,应当特别关注以下考点:

考点一:公司设立,特别是与公司设立相关的资本制度,包括出资形式、出资责任、抽逃出资等相关规则。

考点二:股东资格的认定,包括确认股东资格的实质要件与形式要求,股份代持与冒名股东、股东资格的继承之类。

考点三:股权转让,主要是有限责任公司的股权转让规则,包括股份回购请求权。

考点四:公司治理,主要是股东会、董事会、监事会以及公司经理的职责。

考点五:一人公司。

考点六:公司高管的义务以及股东派生诉讼。

考点七:公司的强制司法解散。

需要特别强调的是,我国公司法的规范重点在于有限责任公司而非股份公司。在有关公司设立、股东出资、股东资格、公司治理等许多议题上,考试都是围绕着有限责任公司出题。而且,最为重要的商法案例分析题考查的也是有限责任公司而不是股份有限公司。所以,学习公司法也必须将重点放在有限责任公司上。

真题自测

1.植根农业是北方省份一家从事农产品加工的公司。为拓宽市场,该公司在南方某省分别设立甲分公司与乙分公司。关于分公司的法律地位与责任,下列哪一选项是错误的?(2017/3/25,单选)

A.甲分公司的负责人在分公司经营范围内,当然享有以植根公司名义对外签订合同的权利

B.植根公司的债权人在植根公司直接管理的财产不能清偿债务时,可主张强制执行各分公司的财产

C.甲分公司的债权人在甲分公司直接管理的财产不能清偿债务时,可主张强制执行植根公司的财产

D.乙分公司的债权人在乙分公司直接管理的财产不能清偿债务时,不得主张强制执行甲分公司直接管理的财产

【答案】D

【考点】分公司的对外责任承担

【详解】参考《公司法》第3条第1款。

2.彭兵是一家(非上市)股份有限公司的董事长,依公司章程规定,其任期于2017年3月届满。由于股东间的矛盾,公司未能按期改选出新一届董事会。此后对于公司内部管理,董事间彼此推诿,彭兵也无心公司事务,使得公司随后的一项投资失败,损失100万元。对此,下列哪一选项是正确的?(2017/3/26,单选)

A.因已届期,彭兵已不再是公司的董事长

B.虽已届期,董事会成员仍须履行董事职务

C.就公司100万元损失,彭兵应承担全部赔偿责任

D.对彭兵的行为,公司股东有权提起股东代表诉讼

【答案】B

【考点】董事任期与董事职责

【详解】参考《公司法》第45条第2款。

3.甲有限责任公司成立于2014年4月,注册资本为1000万元,文某是股东之一,持有40%的股权。文某已实缴其出资的30%,剩余出资按公司章程规定,应在2017年5月缴足。2015年12月,文某以其所持甲公司股权的60%作为出资,评估作价为200万元,与唐某共同设立乙公司。对此,下列哪一选项是正确的?(2017/3/27,单选)

A.因实际出资尚未缴纳完毕,故文某对乙公司的股权出资存在权利瑕疵

B.如甲公司经营不善,使得文某用来出资的股权在1年后仅值100万元,则文某应补足差额

C.如至2017年5月文某不缴纳其对甲公司的剩余出资,则甲公司有权要求其履行

D.如至2017年5月文某不缴纳其对甲公司的剩余出资,则乙公司有权要求其履行

【答案】C

【考点】股东的出资义务

【详解】参考《公司法解释(三)》第11条第1款、第13条第1、2款、第15条。

4.汪某为兴荣有限责任公司的股东,持股34%。2017年5月,汪某因不能偿还永平公司的货款,永平公司向法院申请强制执行汪某在兴荣公司的股权。关于本案,下列哪一选项是正确的? (2017/3/28,单选)

A.永平公司在申请强制执行汪某的股权时,应通知兴荣公司的其他股东

B.兴荣公司的其他股东自通知之日起1个月内,可主张行使优先购买权

C.如汪某所持股权的50%在价值上即可清偿债务,则永平公司不得强制执行其全部股权

D.如在股权强制拍卖中由丁某拍定,则丁某取得汪某股权的时间为变更登记办理完毕时

【答案】C

【考点】公司股权的强制执行

【详解】参考《公司法》第72条。

5.湘星公司成立于2012年,甲、乙、丙三人是其股东,出资比例为7:2:1,公司经营状况良好。2017年初,为拓展业务,甲提议公司注册资本增资1000万元。关于该增资程序的有效完成,下列哪些说法是正确的?(2017/3/68,多选)

A.三位股东不必按原出资比例增资

B.三位股东不必实际缴足增资

C.公司不必修改公司章程

D.公司不必办理变更登记

【答案】AB

【考点】公司减资

【详解】参考《公司法》第26条第1款、第34条、第79条第2款。

6.胡铭是从事进出口贸易的茂福公司的总经理,姚顺曾短期任职于该公司,2016年初离职。2016年12月,姚顺发现自己被登记为贝达公司的股东。经查,贝达公司实际上是胡铭与其友张莉、王威共同设立的,也从事进出口贸易。胡铭为防止茂福公司发现自己的行为,用姚顺留存的身份信息等材料,将自己的股权登记在姚顺名下。就本案,下列哪些选项是错误的?(2017/3/69,多选)

A.姚顺可向贝达公司主张利润分配请求权

B.姚顺有权参与贝达公司股东会并进行表决

C.在姚顺名下股权的出资尚未缴纳时,贝达公司的债权人可向姚顺主张补充赔偿责任

D.在姚顺名下股权的出资尚未缴纳时,张莉、王威只能要求胡铭履行出资义务

【答案】ABC

【考点】冒名股东

【详解】参考《公司法解释(三)》第28条。

7.榴风公司章程规定:股东夏某应于2016年6月1日前缴清货币出资100万元。夏某认为公司刚成立,业务尚未展开,不需要这么多现金,便在出资后通过银行的熟人马某将这笔钱转入其妻的理财账户,用于购买基金。对此,下列哪些说法是正确的?(2017/3/70,多选)

A.榴风公司可要求夏某补足出资

B.榴风公司可要求马某承担连带责任

C.榴风公司的其他股东可要求夏某补足出资

D.榴风公司的债权人得知此事后可要求夏某补足出资

【答案】ABC

【考点】抽逃出资

【详解】参考《公司法解释(三)》第12条、第14条。司法部认为B项正确,乃是类推适用《公司法解释(三)》第14条第1款,实际上认为一切帮助股东抽逃出资的人都要对股东补足出资承担连带责任,此种见解是否妥当,有待研究。

8.茂森股份公司效益一直不错,为提升公司治理现代化,增强市场竞争力并顺利上市,公司决定重金聘请知名职业经理人王某担任总经理。对此,下列哪些选项是正确的?(2017/3/71,多选)

A.对王某的聘任以及具体的薪酬,由茂森公司董事会决定

B.王某受聘总经理后,就其职权范围的事项,有权以茂森公司名义对外签订合同

C.王某受聘总经理后,有权决定聘请其好友田某担任茂森公司的财务总监

D.王某受聘总经理后,公司一旦发现其不称职,可通过股东会决议将其解聘

【答案】AB

【考点】公司总经理的选聘与职权

【详解】参考《公司法》第37条、第46条。

9.紫霞股份有限公司是一家从事游戏开发的非上市公司,注册资本5000万元,已发行股份总额为1000万股。公司成立后经营状况一直不佳,至2015年底公司账面亏损3000万元。2016年初,公司开发出一款游戏,备受玩家追捧,市场异常火爆,年底即扭亏为盈,税后利润达7000万元。

请回答第(1)~(3)题。(2017/3/92~94,不定项选择题)

(1)2016年底,为回馈股东多年的付出,紫霞公司决定分配利润。此时公司的法定公积金余额仅为5万元。就此次利润分配行为,下列选项正确的是:

A.公司应提取的法定公积金数额为400万元

B.公司可提取法定公积金的上限为税后利润的一半,即3500万元

C.经股东会决议,公司可提取任意公积金1000万元

D.公司向股东可分配利润的上限为3605万元

【答案】ACD

【考点】公积金的提取

【详解】参考《公司法》166条、第168条。

(2)如紫霞公司在2016年底的分配利润中,最后所提取的各项公积金数额总计为2800万元,关于该公积金的用途,下列选项正确的是:

A.可用于弥补公司2016年度的实际亏损

B.可将其中的1500万元用于新款游戏软件的研发

C.可将其中1000万元的任意公积金全部用于公司资本的增加

D.可将其中1000万元的法定公积金用于公司资本的增加

【答案】BC

【考点】公积金的用途

【详解】参考《公司法》第168条。

(3)进入2017年,紫霞公司保持良好的发展势头。为进一步激励员工,公司于8月决定收购本公司的部分股份,用于职工奖励。关于此问题,下列选项正确的是:

A.公司此次可收购的本公司股份的上限为100万股

B.公司可动用任意公积金作为此次股份收购的资金

C.收购本公司股份后,公司可在两年内完成实施对职工的股份奖励

D.如在2017年底公司仍持有所收购的股份,则在利润分配时不得对该股份进行利润分配

【答案】D

【考点】股份回购、股权激励

【详解】参考《公司法》第142条、第166条第6款。