第二章 股东股权

38．成立公司的股东利益如何分配？责任如何承担？

杨律师，您好！

有位创业者高博士，我前些天曾经代他向您咨询过。他现在又有新的问题需要咨询，因为他的问题比较长，我直接转发给您。请您指导一二。

“我是学生物学的博士研究生，很快就将毕业，一心想创出一番事业。我父母对此非常支持，他们自己经营一家传统企业，经营得很好，可以在资金上支持我。于是我与一帮好友组成团队，经过几个月的筹划，准备建立一家生物科技公司。我们这个团队主要有五人，分工很细致，3人负责技术，2人主打市场。但是其他四人除技术投资外，均拿不出现金来，为尽快实现创业理想，由我提出建议，参与资金由我先借给他们，在公司赢利并获得实际分红后，补还给我。

“现在存在的问题是这样的，我在资金方面支持大家，我没话说，大家一致推举我作为法人代表，我也愿意承担这份责任。但是如果公司一旦涉及到责任问题，是不是全由我一人承担，这仿佛是不公平的，请问我应该如何解决这类问题？如果只是经济方面问题，我们一致同意由公司储备资金解决，但如果涉及到刑事或其他方面的问题呢？难道叫我一个人坐牢？假如我们私下里签订协议并同意责任由各合伙股东共同承担，不知道此协议是否具有法律效应？”

顺祝

商祺！

张闯

张经理，你好！

这位创业者高博士提出的问题是个非常具有普遍性的问题，因为它涉及股东之间权利义务的分配，特别是法定代表人的责任。其实，法定代表人的责任应当从内部关系和外部关系不同角度看，在内部关系上，法定代表人只能根据公司章程以及公司的其他规定行使其权利，否则，须对公司承担责任；而在外部关系上，法定代表人作为公司的代表，其代表公司所作出的任何行为，后果均由公司承担，而不是法定代表人个人承担。如果公司涉及刑事犯罪，首先也是由公司承担刑事责任，同时，公司直接负责的主管人员和直接责任人员也须承担刑事责任，如果法定代表人并非直接负责的主管人员，也无须承担刑事责任。若要回避刑事责任，公司必须依法经营，只要守法经营，就不会涉及刑事责任问题，法定代表人也就无需担心这一问题。

至于签订内部协议明确责任分摊问题，我认为只能解决内部责任的分摊，对外没有约束力。而且，如果公司涉及刑事犯罪，责任分摊的约定更加毫无意义。

有必要提醒这位创业者的是：他们商定的出资方式并不完全具有可操作性。根据《公司法》的规定，以非现金出资，必须是可以用货币估价并且可以依法转让的财产，单纯技术劳务，不能作为公司的出资。通过股东间借贷解决出资问题是个思路，但也须相应地处理好各自的权利义务，以分红还款存在公司不能分红的风险，须谨慎处理。

祝好！

杨春宝律师