第17章 怎样才能确保代书遗嘱有效？

案例

2004年姜大爷与现任妻子丁某登记结婚，婚后未生育子女，但姜大爷与前妻生育了三个子女。2011年，姜大爷在去世前，在邻居江某、向某的见证下，由同事刘某代写了一份遗嘱，并在上面按了手印。遗嘱内容为：“本人姜某某因年事已高，现写遗嘱如下：本人过世后将本人所有财产及房屋留给妻子丁某壹人全权处理，与其他人无关。”姜大爷过世后分割遗产时，丁某称按照姜大爷的遗嘱，房屋归她所有，但姜大爷的三个子女认为遗嘱只有夫妻的手印，没有签名，遗嘱内容并非其真实意思表示，因此应按照法定继承分割财产。双方争执不下，于是起诉到法院。法院审理查明，姜大爷具有高中文化，生前是中医，长期手写处方，不存在不识字或不能签名的问题。如果当时丧失书写能力，不得不按手印代替签名，那么需要提供现场录音、录像等其他证据予以佐证，证明遗嘱内容是姜大爷的真实意思表示。由于丁某无法提供相关证据，因此法院认定该代书遗嘱无效。

律师解答

代书遗嘱作为一种遗嘱类型，是指非由立遗嘱人自行书写的遗嘱，而是由代书人根据立遗嘱人的意思表示代为书写的遗嘱。比如，很多老人因自身文化程度有限、对法律不够了解或疾病等，往往请人代写遗嘱，或者请人打印出遗嘱。

由于代书遗嘱非本人手写，其内容很容易违背立遗嘱人的本意，也有可能被变造、伪造，司法实践中大量代书遗嘱因不符合法律规定而被法院认定无效，为此法律对其形式进行了严格限定。《中华人民共和国继承法》规定，代书遗嘱必须要求有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，并需代书人、其他见证人和遗嘱人共同签名确认，且遗嘱见证人不能与继承人有利害关系。

鉴于代书遗嘱必须严格符合法律规定的形式要件，为了确保代书遗嘱的效力，可以按照以下程序制作：（1）首先邀请两名以上见证人到场，并请其中一人做代书人；（2）由立遗嘱人表达，代书人作记录；（3）代书完毕，代书人向遗嘱人和其他见证人宣读记录及遗嘱全文，或者传阅；（4）遗嘱人审阅无误后，代书人注明订立遗嘱的年、月、日和地点，并记明代书人姓名；（5）遗嘱人、代书人、见证人签名。如遗嘱人不会写字，应以按手印代替，由代书人在其手印前写明遗嘱人的姓名。

选择见证人时，最好找与继承人、被继承人无关的人，比如居委会、村委会的工作人员，所在单位的领导，律师、基层法律工作者等，尽量不要选择朋友、亲属、邻居等。如果经济条件较好，可以到公证处进行代书遗嘱公证，公证员会对遗产的范围、权属、立遗嘱人的精神状况、是否真实意思表示等进行严格审查。此外，也可以事先告知见证人见证遗嘱的后果，如果日后产生争议，可能需要见证人说明代书遗嘱的内容及具体订立经过。遗嘱人没有书写能力的，如果有正规医院出具的老人无法书写的相应病例材料或诊断证明，应予以留存，如果有条件，最好现场全程录像并留存。

法律依据

《中华人民共和国继承法》

第十七条第三款 代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。

第十八条 下列人员不能作为遗嘱见证人：

（一）无行为能力人、限制行为能力人；

（二）继承人、受遗赠人；

（三）与继承人、受遗赠人有利害关系的人。