考点荟萃

考点一 公司所有者

（一）公司的原始所有权

1．定义

原始所有权是出资人（股东）对投入资本的终极所有权，表现为股权。股权是公司股东基于其投资人资格而享有的权利。

2．股权的权限

（1）对股票或其他股份凭证的所有权和处分权，包括馈赠、转让、抵押等。

（2）对公司决策的参与权，即股东可以出席股东会议并对有关决议进行表决，可以通过选举董事会间接参与公司管理。

（3）对公司收益参与分配的权利，包括获得股息和红利的权利，以及在公司清算后分得剩余财产的权利等。

（二）公司的法人财产权

1．定义

公司法人财产，是由在公司设立时出资者依法向公司注入的资本金及其增值和公司在经营期间负债所形成的财产构成。法人财产是公司产权制度的基础。

2．特点

（1）公司法人财产从归属意义上讲，是属于出资者（股东）的。当公司解散时，公司法人财产要进行清算，在依法偿还公司债务后，所剩余的财产要按出资者的出资比例归还于出资者。

（2）公司的法人财产和出资者的其他财产之间有明确的界限。公司以其法人财产承担民事责任。一旦公司破产或解散进行清算时，公司债权人只能对公司法人财产提出要求，而与出资者的其他个人财产无关。

（3）一旦资金注入公司形成法人财产后，出资者不能再直接支配这一部分财产，正常情况下也不得从企业中抽回，只能依法转让其所持的股份。

（三）公司财产权能的两次分离

公司财产权能的分离是以公司法人为中介的所有权与经营权的两次分离。第一次分离是具有法律意义的出资人与公司法人的分离，即原始所有权与法人产权相分离；第二次分离是具有经济意义的法人产权与经营权的分离，这种分离形式是企业所有权与经营权分离的最高形式。

1．原始所有权与法人产权的分离

这是公司所有权本身的分离，公司出资者的所有权转化为原始所有权，失去了对公司资产的实际占有权和支配权。公司法人拥有法人资产，对所经营的资产具有完全的支配权，即法人产权。相对于公司原始所有权表现为股权而言，公司法人产权表现为对公司财产的实际控制权，保证公司资产不论由谁投资，一旦形成公司资产投入运营，其产权就归属公司，而原来的出资者就与现实资产的运营脱离了关系。公司法人全面拥有对公司资产的支配权，而且，在法人存续期间，这些权能成为法人永久享有的权利。公司据此以自己的名义直接、稳定地占用和经营股东出资的资产，摆脱了资产原始所有者的直接干预。

原始所有权与法人产权的区别：

（1）原始所有权体现这一财产最终归股东所有，占有的客体是保留对资产的价值形态——股票。

（2）法人产权体现这一财产由谁占有、使用和处分，占有的客体是实物资产。

（3）两者的客体是同一财产，反映的却是不同的经济法律关系。

2．法人产权与经营权的分离

这是指具有经济意义的法人所有权与经营权的分离。公司法人产权集中于董事会，而经营权集中在经理手中。在法人产权界区明确，且对经营权操作区间给定时，经理具有独立的、自由的经营决策权。经营权是对公司财产占有、使用和依法处分的权利，是相对于所有权而言的。

法人产权与经营权的区别：

（1）与法人产权相比，经营权内涵小，不包括收益权，而法人产权包括收益权，即公司法人可以对外投资获取收益。

（2）经营权中的财产处分权受到限制，一般来说经理无权自行处理公司资产。

（3）经营权要由董事会决定经理的职权。

考点二 公司经营者

（一）公司经营者及其特征

1．经营者定义

经营者是指在一个所有权和经营权分离的企业中承担法人财产的保值增值责任，对法人财产拥有绝对经营权和管理权，全面负责企业日常经营管理，由企业在经理人市场中聘任，以年薪、股权和期权等为获得报酬主要方式的经营人员。

2．特征

（1）经营者的岗位职业化趋势，已经形成企业家群体和企业家市场。

（2）经营者具有比较高深的企业经营管理素养，能够引领企业获得良好的业绩。

（3）经营者必须具备较强的协调沟通能力，能够协调好所有者、属下和员工及客户等的关系。

（4）公司中经营者的产生基于有偿雇佣，是公司的“高级雇员”，即受股东委托的企业经营代理人。

（5）经营者的权力受到董事会委托范围的限制，凡是超越该范围的决策和公司章程规定的董事会职权所辖事宜，都须报董事会决定。

（二）经营者对现代企业的作用

（1）经营者人力资本有利于企业获得关键性资源，包括信息、资金、技术、人才等。

（2）经营者人力资本有利于企业技术创新能力的增强。

（3）经营者良好的人力资本有利于企业团队合作能力的培养。

（4）经营者良好的人力资本有利于完善公司管理制度。

（三）经营者的素质要求

（1）精湛的业务能力。经营者必须具备突出的业务能力，以驾驭现代企业这个高度复杂的“机器”。这种能力是一个人的素质结构、知识结构和专业结构的综合体现，尤其以决策能力、创造能力和应变能力最为重要。

（2）优秀的个性品质。优秀的经营者必须强调个人品质修养，在品质上应具备以下条件：一是理智感，这是经营者在智力活动和管理实践中所产生的情感体验，它与人的求知欲望、兴趣以及价值观相联系；二是道德观，这是经营者根据企业的行为规范，在评价自己和他人的思想言行是否合乎道德标准时所产生的一种情感，这种情感能够体现经营者对所有者和员工的强烈责任心。

（3）健康的职业心态。一个优秀企业经营者的职业心态应该表现为：自知和自信、意志和胆识、宽容和忍耐、开放和追求。

（四）经营者的选择方式

现实情况表明，企业家的选择机制具有明显的弱市场性，甚至非市场性特征，因此，科学的经营者选择方式应该是市场招聘和内部提拔并举。内部提拔与市场招聘的比较如表2-1所示：

（五）经营者激励与约束机制

由于企业家和企业所有者追求的目标不完全一致，企业家又拥有私人信息优势，因而，存在道德风险和代理成本是不可避免的。企业所有者通过适当的激励和约束机制，可以减少代理成本，增加所有者收益。概括起来，企业家的激励约束机制有报酬激励、声誉激励和市场竞争机制三个方面。

1．报酬激励

通过建立适当的薪酬制度，激励企业家在增加自己收益的同时，增加所有者收益，可以最大限度地调动经营者的经营积极性，充分发挥经营者人力资本的作用，从而有效减少代理成本，尽可能减少“剩余损失”，提高所有者收益和企业经营效益。对经营者激励的形式多种多样，主要有：年薪制、薪金与奖金相结合、股票奖励、股票期权等，尽可能使企业家收入与企业绩效挂钩。其中，股票期权是以合同的方式授予经理人员在有效期内按照约定价格购买和出售一定数量公司股票的选择权利。

2．声誉激励

通过对企业家履行职能状况的综合考查，并据此给予企业家相应的社会地位，使企业家获得心理上的优越感。通过这种方式可以激励他们努力工作，更好地履行企业家职能，约束单纯追求物质利益的行为，按照社会公众欣赏的方式行事，较大程度地发挥个人工作的积极性和主动性，推动企业的健康稳定发展。

3．市场竞争机制

市场竞争机制是企业家激励约束机制的重要组成部分，包括企业家市场、资本市场和产品市场的竞争。市场对企业家的约束和激励可归纳为两个方面：

（1）市场竞争机制具有信息显示功能。企业的经营状况通过各种市场指标反映出来，可以体现出企业家能力和其在经营活动过程中的努力程度，从而为市场竞制机制发挥作用提供了客观的考查基础。

（2）市场竞争的优胜劣汰机制对企业家位置形成直接的威胁。

考点三 所有者与经营者的关系

在现代企业中，所有者与经营者的关系主要表现在两个方面：

（一）所有者与经营者之间的委托代理关系

（1）经营者作为意定代理人，其权力受到董事会委托范围的限制，包括法定限制和意定限制。如有超越权限的决策和被公司章程或董事会定义为重大问题的决策要报请董事会决定。

（2）公司对经营人员是一种有偿委任的雇佣，经营人员有义务和责任依法经营好公司事务，董事会有权对经营人员的经营业绩进行监督和评价，并据此对经营人员做出（或约定）奖励和激励的决定，并可以予以解聘。

（二）股东大会、董事会、监事会和经营人员之间的相互制衡关系

（1）股东作为所有者，掌握着最终的控制权。可以决定董事会人选，并有推选或不推选直至起诉某位董事的权力，然而，一旦授权董事会负责公司后，股东就不能随意干预董事会的决策了。

（2）董事会拥有支配法人财产的权力和任命，指挥经营人员的全权，但是董事会必须对股东负责，股东大会是公司最高权力机构。

（3）经营人员受聘于董事会，作为公司的意定代表人统管企业日常经营事务。在董事会授权范围内，经营人员有权决策，他人不能随意干涉，经营业绩受到董事会的监督和评判。

考点四 股东的含义、分类和构成

（一）股东的含义

股东是指持有公司资本的一定份额并享有法定权利的人。具体而言，有限责任公司的股东是指持有公司资本的一定份额，据此而拥有所有权，对公司享有权利和承担义务的人。股份有限公司的股东是指持有公司股份，据此而享有所有权，对公司享有权利和承担义务的人。

（二）股东的分类和构成

1．发起人股东与非发起人股东

根据我国《公司法》的规定，设立股份有限公司必须有一定数量的发起人。发起人是指参加公司设立活动并对公司设立承担责任的人。发起人股东与一般股东相比，发起人股东在义务、责任承担及资格限制上的特点有：

（1）对公司设立承担责任。对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受损害的，对公司承担赔偿责任。

（2）股份转让受到一定限制。《公司法》规定，发起人持有的本公司股份自公司成立之日起一年内不得转让。

（3）资格的取得受到一定限制。自然人作为发起人应当具备完全行为能力；法人作为发起人应当是法律上不受限制者；发起人的国籍和住所受一定限制。《公司法》规定，设立股份公司，其发起人中必须一半以上在中国有住所。

2．自然人股东与法人股东

自然人与法人均可成为公司股东。自然人，包括中国公民和具有外国国籍的人，作为发起人股东，具有完全行为能力。法人，通过出资设立公司或继受取得出资、股份而成为公司股东。在我国，可以成为法人股东的包括企业法人（含外国企业）和社团法人以及各类投资基金组织和代表国家进行投资的机构。

【典型真题·单项选择题】（2014年）根据我国《公司法》，关于发起人股东的说法，错误的是（　）。

A．股份公司的发起人必须一半以上在中国有住所

B．发起人持有的本公司的股份自公司成市之日起三年内不得转让

C．自然人发起人应当具备完全行为能力

D．发起人对设立行为所产生的债务承担连带责任

【答案与解析】B 根据我国《公司法》的规定，设立股份有限公司必须有一定数量的发起人。发起人是指参加公司设立活动并对公司设立承担责任的人。除发起人外，任何在公司设立时或公司成立后认购或受让公司出资或股份的人，都可以成为公司股东。同一般股东相比，发起人股东在义务、责任承担及资格限制上有自己的特点：（1）对公司设立承担责任。（2）股份转让受到一定限制，《公司法》规定发起人持有的本公司股份自公司成立之日起一年内不得转让。③资格的取得受到一定限制，一是自然人作为发起人应当具备完全行为能力；二是法人作为发起人应当是法律上不受限制者；三是发起人的国籍和住所受到一定限制。我国《公司法》规定，设立股份公司，其发起人必须一半以上在中国有住所。B选项错误。

考点五 股东的法律地位、权利和义务

（一）股东的法律地位

1．股东是公司的出资人

作为公司出资人的股东，具有以下特点：

（1）股东是公司的出资人，必须履行出资义务。

（2）股东作为出资人是公司资本的提供者。

（3）股东作为出资人取得股东资格，享有股东权。

2．股东是公司经营的最大受益人和风险承担者

（1）股东是典型的投资者，是以利润最大化为目标的投资主体。

（2）股东既是公司经营的最大受益人，也是公司经营的最大风险承担者。

3．股东享有股东权

广义的股东权是股东对公司权利义务的概括，狭义的股东权即股东对公司享有的权利——获得财产收益和参与公司管理的权利。

4．股东承担有限责任

公司是公司债务的直接承担者，公司要以其自身的财产而不是股东的财产承担债务责任，公司要以其全部财产对公司债务承担责任。公司股东不是公司债务的直接承担者，公司股东仅以其出资额或持有的股份为限，对公司债务间接承担责任。

5．股东平等

所有股东按其所持股份的性质、内容和数额平等地享受权利，承担义务。

【典型真题·单项选择题】（2014年）有限责任公司的股东以其（　）为限对公司承担责任。

A．个人资产

B．家庭资产

C．实缴的出资额

D．认缴的出资额

【答案与解析】D 除无限公司股东、两合公司的无限责任股东外，公司股东均对公司（债务）承担有限责任。我国《公司法》规定，公司以其全部财产对公司的债务承担责任，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，股份有限公司的股东以其认购股份为限对公司承担责任。

【典型真题·单项选择题】（2013年）股份有限公司的股东以其（　）为限，对公司负有限责任。

A．个人资产

B．全部资产

C．家庭收入

D．认购的股份

【答案与解析】D 我国《公司法》规定，公司以其全部财产对公司的债务承担责任，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担有限责任。

（二）股东的权利

股东基于股东资格而对公司享有权利，股东主要享有以下权利：

（1）股东会的出席权和表决权。

（2）临时股东大会召开的提议权和提案权。

（3）董事、监事的选举权和被选举权。

（4）公司资料的查阅权。

（5）公司股利的分配权。

（6）公司剩余财产的分配权。

（7）出资、股份的转让权。

（8）其他股东转让出资的优先购买权。

（9）公司新增资本的优先认购权。

（10）股东诉讼权。

【典型真题·多项选择题】（2014年）根据我国《公司法》，股东享有的权利有（　）。

A．股东会的出席权

B．董事的选举权

C．经理的聘任权

D．内部管理机构的设置权

E．股份的转让权

【答案与解析】ABE 股东基于股东资格而对公司享有权利。根据我国《公司法》的规定，股东主要享有以下权利：（1）股东会的出席权、表决权。（2）临时股东大会召开的提议权和提案权。（3）董事、监事的选举权、被选举权。（4）公司资料的查阅权。（5）公司股利的分配权。（6）公司剩余财产的分配权。（7）出资、股份的转让权。（8）其他股东转让出资的优先购买权。（9）公司新增资本的优先认购权；（10）股东诉讼权。

（三）股东的义务

1．缴纳出资义务

股东出资义务是股东最重要的义务，这一义务既是法定义务，也是约定义务。

（1）缴纳出资义务的内容。股东出资义务要求股东在公司设立和公司增资扩股时，依照法律、公司章程、出资（认股）协议规定的出资形式、出资数额、出资期限、出资程序交付认缴的出资。

（2）不履行缴纳出资义务的责任。公司成立前违反股东出资义务的，应向公司、履行出资义务的股东承担违约责任。情节严重的，要承担相应的行政责任乃至刑事责任。

（3）不得抽回出资义务。若有抽回，则处以抽逃出资额的5%—15%的罚款。

2．以出资额为限对公司承担责任

我国《公司法》对此作了明确规定：有限责任公司股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，股份有限公司股东以其认购的股份为限对公司承担责任。

3．遵守公司章程

公司章程是公司最为重要的自治规则，对全体股东均具有约束力。股东依照公司章程的规定享有权利和承担义务。

4．忠诚义务

股东的忠诚义务包括三方面内容：禁止损害公司利益；考虑其他股东利益；谨慎负责地行使股东权利及其影响力。

【典型真题·单项选择题】（2015年）王某是甲公司的发起人股东，公司成立后，王某抽逃出资额500万元，根据我国公司法，对王某应处以罚款（　）。

A．25—50万元

B．25—75万元

C．50—75万元

D．50—100万元

【答案与解析】B 我国《公司法》规定，公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令纠正，处以所抽逃出资金额5%以上、15%以下的罚款，所以王某应处以罚款25—75万元。

考点六 有限责任公司、股份有限公司和国有独资公司的股东会

（一）有限责任公司的股东会

1．股东会的性质及其职权

（1）性质：有限责任公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的权力机构。

（2）股东会依法享有的职权包括：

①决定公司经营方针和投资计划；

②选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；

③审议批准董事会的报告；

④审议批准监事会或者监事的报告；

⑤审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；

⑥审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；

⑦对公司增加或减少注册资本作出决议；

⑧对公司发行债券作出决议；

⑨对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；

⑩修改公司章程；

⑪公司章程规定的其他职权。

2．股东会的种类及召集

有限责任公司股东会会议种类：分三种，即首次会议、定期会议和临时会议。

（1）首次会议是指公司成立后召集的第一次股东会议。首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，议程主要有：讨论并通过公司章程；选举公司董事会成员；选举公司监事会成员或监事。

（2）定期会议是指按照公司章程规定的期限定期召开的股东会会议。

（3）临时会议是指在两次定期会议之间因法定事由的出现而由公司临时召集的股东会会议。代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上的董事、监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。

3．股东会决议

有限责任公司股东会决议分为两种：一种是普通决议，另一种是特别决议。

（1）普通决议是指股东会就公司一般事项所做的决议。需要经代表二分之一以上表决权的股东通过。

（2）特别决议是指股东会就公司重要事项所作的决议。需要以绝对多数表决权通过。当股东会会议做出修改章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或变更公司形式的决议时，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。

【典型真题·单项选择题】（2015年）根据我国公司法，有限责任公司首次股东会会议的召集人为（　）。

A．总经理

B．工会主席

C．过半数股东推选的股东

D．出资最多的股东

【答案与解析】D 按照《公司法》要求，首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依照法律规定行使职权。

（二）股份有限公司的股东大会

1．股东大会的性质及其职权

（1）性质：股东大会是股份有限公司的最高权力机构，这是由股东在公司中的地位决定的。

（2）股东大会依法享有的职权：股东大会享有对公司重要事项的最终决定权。在公司内部，股东大会决议具有最高的效力。在公司组织机构中，股东大会居于最高层，董事会、经理、监事会都对股东大会负责，向其报告工作。股份有限公司股东大会职权也适用于有限责任公司股东会职权的规定。

2．股东大会的种类及召集

（1）股东大会的种类：股东大会会议由全体股东出席，分为年会和临时会议两种。

①股东年会：《公司法》规定，股东大会应当每年召开一次年会。

②临时股东大会：有以下情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：董事会人数不足法律规定人数的三分之二时；公司未弥补的亏损达到实收股本总额的三分之一；单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时；董事会认为必要时；监事会提议召开时；公司章程规定的其他情形。

（2）股东大会会议的召开包括：

①股东大会会议的召集和主持。股东大会会议由董事会召集，董事长主持。董事会不能履行或不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续超过90日以上的单独或者合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召开和主持。

②股东出席会议。可以委托代理人（代理人有股东授权委托书，在授权范围内行使表决权）出席。

③临时提案的提出。单独或者合计持有公司3%以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会。董事会则应在收到提案后2日内通知其他股东，将该提案提交股东大会审议。

3．股东大会会议的决议方式

（1）股东行使表决权的依据：一股一权。

（2）普通决议与特别决议的表决方式：普通决议要求半数通过；特别决议要求三分之二以上绝对多数通过。

（3）累积投票制：指股东大会选举董事或者临时监事时，每一股份拥有与应选董事或监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。其功能是：保障中小股东有可能选出自己信任的董事或监事，在一定程度上平衡了大小股东的利益。

【典型真题·单项选择题】（2014年）某股份有限公司召开股东大会表决与另一家合并事项。根据我国《公司法》，此项决议必须经该股份有限公司出席会议的股东所持有表决权的（　）通过。

A．三分之一以上

B．二分之一以上

C．三分之二以上

D．全体

【答案与解析】C 股东大会的决议可分为普通决议和特别决议。对于公司的一般事宜所做的决议，可以采取简单多数的表决方式，即我国《公司法》规定的“必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过”。但是，股东大会做出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上绝对多数通过。

【典型真题·多项选择题】（2013年）关于股份有限公司股东大会的说法，正确的有（　）。

A．股东大会应当每年召开一次年会

B．监事会提议召开时，应当在三个月内召开临时股东大会

C．股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过

D．股东大会选举董事、监事时，可以实行累积投票制

E．股东大会修改公司章程的决议，必须经由出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过

【答案与解析】ACDE 监事会提议召开股东大会，应当在两个月内召开临时股东大会。

（三）国有独资公司的权力机构

国有独资公司只有一个股东，不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会的职权。

公司的合并、分立、解散、增加或减少注册资本和发行公司债券，必须要由国有资产监督管理机构决定。

【典型真题·单项选择题】（2015年）某公司是甲省乙市的市属重要国有独资公司，为扩展业务，该公司决定与甲省乙市另一家公司合并，对于这一事项，国有资产监督管理机构审核后，应报（　）批准。

A．乙市人民政府

B．甲省国资委

C．甲省人民政府

D．国务院国资委

【答案与解析】A 国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定。其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。

【典型真题·单项选择题】（2013年）国有独资公司合并、分立事项由（　）决定。

A．董事会

B．国有资产监督管理机构

C．监事会

D．企业职工代表大会

【答案与解析】B 国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应该由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。

（四）有限责任公司、股份有限公司和国有独资公司股东会比较

有限责任公司、股份有限公司和国有独资公司股东会的性质、职权、种类、召集和决议方式的比较如表2-2：

考点七 董事会制度

（一）董事会的地位

《公司法》中，公司的经营管理机构主要是股东大会和董事会。股东大会作为最高权力机构对公司的经营管理有广泛的决策权，董事会的权力源于股东大会的授权并受其限制，董事会的职责只是单纯地执行股东大会的决议。在这种情况下，股东大会是决策机构，董事会是执行机构，其依附于股东大会。在决策权力系统内，股东大会仍然是决策机构（限于重大决策），董事会是执行机构。但在执行决策的系统内，董事会则成为决策机构（限于一般决策），而经理机构是实际执行机构，董事会处于公司决策系统和执行系统的交叉点，是公司运转的核心。

（二）董事会的性质

1．董事会是代表股东对公司进行管理的机构

（1）董事会成员——董事由股东选举产生。董事既可以是股东，也可以是非股东，但必须是股东推选出代表股东利益的。

（2）董事会对股东会负责，向股东汇报工作，接受股东（通过监事会）监督。

（3）董事会必须代表股东利益，反映股东意志，其行使职权不得违背股东制定的公司章程，不得违背股东会决议。

2．董事会是公司的执行机构

董事会负责执行股东会的决议，负责管理、执行公司业务和公司事务。

（1）内部事务：贯彻股东会决议、召集股东会，制订公司重大事务的方案、任免公司高级管理人员。

（2）外部事务：代表公司进行交易活动，实施法律行为。

3．董事会是公司的经营决策机构

需要由董事会作出决定的事项有：公司的经营计划、投资方案、公司管理机构的设置、高级管理人员的聘任、公司的重要规章制度等。

4．董事会是公司法人的对外代表机构

《公司法》规定，公司法定代表人由公司章程规定，可以由董事长、执行董事或经理担任。

5．董事会是公司的法定常设机构

（1）董事会成员固定、任期固定且任期内不能无故解除；

（2）董事会决议内容多为公司经常性重大事项，会议召开次数较多；

（3）董事会设置专门工作机构处理日常事务。

（三）董事会会议

1．董事会会议的形式

董事会会议的形式分为：定期会议和临时会议。

（1）定期会议：每年度至少召开2次。

（2）临时会议：代表1/10以上表决权的股东，1/3以上的董事或监事提议召开，董事长应当自接到提议后10日内，召集和主持董事会会议。

2．董事会议召集和主持

根据我国《公司法》的规定，董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或不履行职务时，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或不履行职务时，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。召集董事会会议应当于会议召开10日前通知全体董事。召开临时董事会会议时，可以由公司另行规定董事会的通知方式和通知时限。

3．董事会的决议方式

表决实行两个原则：

（1）一人一票原则（股东大会：一股一票）；

（2）多数通过原则（1/2以上）。

这两个原则结合起来即董事会会议的表决实行“董事数额多数决”。

【典型真题·单项选择题】（2014年）根据我国《公司法》，召集董事会定期会议应当于会议召开（　）日前通知全体董事。

A．7

B．10

C．15

D．30

【答案与解析】B 董事会会议有定期会议与临时会议两种形式。定期会议也叫常会，是董事会定期召开的会议。根据《公司法》的规定，董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或不履行职务时，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或不履行职务时，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。召集董事会会议应当于会议召开10日前通知全体董事。召开临时董事会会议时，可以由公司另行规定董事会的通知方式和通知时限。

【典型真题·单项选择题】（2013年）根据我国公司法，董事会的表决实行（　）的原则。

A．一人一票

B．一股一票

C．累计投票

D．资本多数决

【答案与解析】A 董事会的表决实行两个原则：一人一票原则（股东大会：一股一票）；多数通过原则（1/2以上）。这两个原则结合起来即董事会会议的表决实行“董事数额多数决”。

（四）董事会的职权

（1）董事会作为股东会的常设机关，是股东会的合法召集人。股东年会和临时股东会，均应由董事会召集。

（2）作为股东会的受托机构，执行股东会的决议。股东会是公司的非常设的权力机构，负责对公司重大事项作出决议。股东会决议的执行，必须通过其常设的执行机构——董事会进行。

（3）决定公司的经营要务。公司的经营计划和投资方案，既要反映公司股东的利益，又要切合公司的经营实际。

（4）为股东会准备财务预算方案、决算方案。公司的财务预算方案、决策方案应由董事会草拟制订，由股东会审议批准。

（5）为股东会准备利润分配方案和弥补亏损方案，提交股东会作出最后决议。

（6）为股东会准备增资或减资方案以及发行公司债券的方案，由股东会做出最后决议。

（7）制定公司合并、分立、解散的方案，由股东大会做出特别决议。

（8）决定公司内部管理机构的设置。除公司的基本组织机构，即股东会、董事会、监事会外的其他内部管理机构的设置，均由董事会决定。

（9）聘任或者解聘公司经理、副经理、财务负责人，并决定其报酬事项。

（10）制定公司的基本管理制度。

【典型真题·多项选择题】（2015年）根据我国公司法，下列职权中，不属于董事会的是（　）。

A．执行股东会的决议

B．决定公司的合并方案

C．决定公司的经营计划

D．制定公司的基本管理制度

【答案与解析】B 董事会的职权包括：（1）董事会作为股东会的常设机关，是股东会的合法召集人；（2）作为股东会的受托机构，执行股东会的决议；（3）决定公司的经营要务；（4）为股东会准备财务预算方案、决算方案；（5）为股东会准备利润分配方案和弥补亏损方案；（6）为股东会准备增资或减资方案以及发行公司债券的方案；（7）制定公司合并、分立、解散的方案;（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）聘任或者解聘公司经理、副经理、财务负责人，并决定其报酬事项；（10）制定公司的基本管理制度。

【典型真题·多项选择题】（2013年）根据我国公司法，董事会的职权有（　）。

A．召集股东会会议

B．决定公司合并、分立和解散

C．决定公司内部管理机构的设置

D．制定公司的基本管理制度

E．决定公司的利润分配方案

【答案与解析】ACD 选项B、E属于股东大会的职权。

考点八 有限责任公司、股份有限公司和国有独资公司的董事会

（一）有限责任公司的董事会

1．董事会的组成及董事的任职资格

有限责任公司的董事会由董事组成，董事由股东会根据《公司法》和公司章程规定的人数和条件选举产生。

（1）成员组成与任职资格：

①成员为3-13人，有董事长、副董事长或公司职工代表；

②两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事成员中应当有公司职工代表；

③其他有限责任公司董事会成员中也可以有公司职工代表。

（2）无任职资格的情形：

①无民事行为能力或者限制民事行为能力；

②因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期未逾5年，或者因犯罪剥夺政治权利，执行期未满5年；

③担任破产清算的公司、企业的董事或厂长、经理，对该公司、企业破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；

④担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；

⑤个人所负数额较大的债务到期未清偿。

2．董事的任期与义务

（1）任期：任期由公司章程规定，每届不得超过3年，任期届满，连选可以连任。

（2）义务：遵守章程，执行业务，忠诚，维护公司利益，不得商业交易，不得利用职务谋取私利，不得收受贿赂，不得侵占公司财产，不得以公司财产为本人、股东和个人提供债务担保。

3．董事会的性质及职权

（1）性质：董事会是有限责任公司的执行机构和决策机构，是对内执行公司业务、对股东会负责，对外代表公司的常设机构。

（2）职权：

①召集股东会会议，并向股东会报告工作；

②执行股东会的决议；

③决定公司的经营计划和投资方案；

④制订公司的年度财务预算和决算方案；

⑤制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；

⑥制订公司增加或者减少注册资本及发行公司债券的方案；

⑦制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；

⑧决定公司内部管理机构的设置；

⑨决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；

⑩制订公司的基本管理制度；

⑪公司章程规定的其他职权。

4．董事会的议事规则

（1）召集和主持：依次顺序为：董事长——副董事长——半数以上董事共同推荐的一名董事。

（2）会议类型：定期会议（每年至少召开两次）和临时会议（必要时）。

（3）表决方式：一人一票制。

【典型真题·单项选择题】（2015年）根据我国公司法，下列人员中，不得担任有限公司监事的是（　）。

A．年满18周岁、具有完全民事行为能力的人

B．因贪污被判处刑罚，执行期满已逾5年的人

C．负有数额较大的债务到期未清偿的人

D．因犯罪被剥夺政治权利，执行期满已逾5年的人

【答案与解析】C 我国《公司法》规定，董事会的成员为5-19人，这是根据我国的具体情况所选定的人数限制。值得注意的是，董事会成员人数通常为单数，但我国《公司法》没有作明确的规定，即董事会成员可以为偶数。董事会成员应由股东会选举产生，董事会对股东会负责。

【典型真题·单项选择题】（2013年）我国公司法规定，有限责任公司董事的任期每届不得超过（　）。

A．一年

B．两年

C．三年

D．四年

【答案与解析】C 有限责任公司董事的任期由公司章程规定，每届不得超过3年，任期届满，连选可以连任。

（二）股份有限公司的董事会

1．董事会的组成及董事的义务

（1）董事会的组成：成员5—19人，任期每届不得超过3年。任期届满，可以连任。

（2）董事的义务：

①忠实义务：自我交易之禁止；竞业禁止；禁止泄露商业秘密；禁止滥用公司财产。

②注意义务：董事有义务对公司履行其作为董事的职责，履行义务必须是诚信的，行为方式必须使他人合理地相信，为了公司的最佳利益并尽普通谨慎之人在类似的地位和情况下所应实施的行为。注意义务分为两种：制定法上的注意义务和非制定法上的注意义务。

2．董事会的性质及职权

（1）性质：公司的经营决策机构，执行股东会的决议，负责公司的经营决策。

（2）职权：在法律和章程规定的范围内，对公司的经营管理行使决策权力；任命经理来执行公司的日常经营事务，经理对董事会负责。

3．董事会的议事规则与决议方式

（1）议事规则：“一人一票”制。

（2）会议类型：定期会议（每年至少召开两次）和临时会议（必要时）。

（3）有权提出临时会议的人员：代表1/10以上的股东和1/3以上的董事或监事。董事长应当自接到提议后10日内，召集和主持董事会会议。

4．关于独立董事

根据我国《公司法》的规定，上市公司应设独立董事。独立董事要具有独立性和符合一定的任职资格：

（1）独立董事必须具有独立性，下列人员不得担任独立董事：

①在上市公司或者附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系；

②直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属；

③在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属；

④最近一年内曾经有前三项所列举情形的人员；

⑤为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；

⑥公司章程规定的其他人员；

⑦中国证监会认定的其他人员。

（2）独立懂事的任职条件：

①具备担任上市公司董事的资格；

②具有《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》所要求的独立性；

③具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规则；

④具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验；

⑤公司章程规定的其他条件。

（3）独立董事的人数：要求上市公司在2003年6月30日前董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事，但是实际中应尊重公司与股东自治及市场的自由选择。

（4）独立董事的职权：

①重大关联交易应由独立董事认可后，提交董事会讨论；

②向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；

③向董事会提请召开临时股东大会；

④提议召开董事会；

⑤独立聘请外部审计机构和咨询机构；

⑥可以在股东大会召开前公司向股东征集投票权。

此外还应当对以下事项向董事会或股东大会发表独立意见，这些事项为：

①提名、任免董事；

②聘任或解聘高级管理者；

③公司董事、高级管理人员的薪酬；

④上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的借款或者其他资金来往，以及公司是否采取有效措施回收欠款；

⑤独立董事认为可能损害中小股东的事项；

⑥公司章程规定的其他事项。

（5）独立董事的义务：诚信和勤勉。

【典型真题·单项选择题】（2015年）某上市公司拟改组董事会，下列人员中，不得担任该公司独立董事的是（　）。

A．在该公司第10大股东单位任职的人员

B．在持有该公司1%已发行股份的股东单位任职的人员

C．在该公司第2大股东单位任职的人员

D．在持有该公司3%已发行股份的股东单位任职的人员

【答案与解析】A 我国《公司法》规定，国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。经国有独资监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。对于国有独资公司来说，经理是必须设置的职务。经理是负责公司日常经营活动的最重要的高级管理人员，是公司的重要辅助业务执行机关。

【典型真题·单项选择题】（2014年）我国《公司法》规定，股份有限公司设立董事会，其成员数量为（　）人。

A．5-12

B．5-17

C．5-19

D．5-20

【答案与解析】C 我国《公司法》规定，董事会的成员为5-19人，这是根据我国的具体情况所选定的人数限制。值得注意的是，董事会成员人数通常为单数，但我国《公司法》没有作明确的规定，即董事会成员可以为偶数。董事会成员应由股东会选举产生，董事会对股东会负责。

【典型真题·多项选择题】（2014年）下列人员中，不得担任某上市公司独立董事的有（　）。

A．在该上市公司任职的人员

B．持有该上市公司0.5%已发行股份的人员

C．该上市公司前10名股东中的自然人股东

D．在该上市公司第六大股东单位任职的人员

E．为该上市公司提供法律服务的人员

【答案与解析】ACE 独立董事必须具有独立性，下列人员不得担任独立董事：（1）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系。（2）直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属。（3）在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属。（4）最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员。（5）为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员。（6）公司章程规定的其他人员。（7）中国证监会认定的其他人员。

（三）国有独资公司的董事会

1．董事会的特征

（1）董事会是国有独资公司的执行机构。

（2）公司章程制定方式：

①由国资监管机构制定；

②由董事会制定并报国资委批准。

2．董事的身份

国有独资公司的董事会成员由两部分组成，国资监管机构的委派和公司职工代表大会的选举。

3．董事会的组成与任期

（1）组成：国有资产监督管理机构委派和公司职工代表大会的选举代表；成员为3—13人，其中要有职工代表。

（2）任期：每届不得超过3年。

（四）有限责任公司、股份有限公司和国有独资公司董事会比较

有限责任公司、股份有限公司和国有独资公司董事会的组成、性质、任职资格、任期、表决制度等的比较如表2-3所示：

考点九 经理机构

（一）经理机构的地位

经理又称经理人，是指由董事会作出决议聘任的主持日常经营工作的公司负责人。经理一般由公司章程任意设定，是辅助业务执行机关。

经理和董事会的关系是以董事会对经理实施控制为基础的合作关系：控制是第一性的，合作是第二性的。作为董事会的辅助机关，经理从属于董事会，他必须听从作为法定业务执行机关董事会的指挥和监督。经理的职权范围通常是来自董事会的授权，只能在董事会或董事长授权的范围内对外代表公司。

【典型真题·单项选择题】（2015年）在现代公司治理结构中，董事会与经理的关系是（　）。

A．以契约为基础的平等协商关系

B．以委托代理为基础的互助关系

C．以董事会对经理实施控制为基础的合作关系

D．以董事会对经理授权为基础的隶属关系

【答案与解析】C 董事会和经理的关系是以董事会对经理实施控制为基础的合作关系。其中，控制是第一性的，合作是第二性的。

（二）有限责任公司与股份有限公司的经理机构

1．经理机构的职权

从本质上讲，经理被授予了部分董事会的职权，经理对董事会负责，行使下列职权：

（1）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议。

（2）组织实施公司年度经营和投资方案。

（3）拟订公司管理机构设置方案。

（4）拟订公司的基本管理制度。

（5）制定公司的具体规章。

（6）提请聘任或解聘公司副经理，财务负责人。

（7）聘任或解聘除应由董事会聘任或者解聘以外的管理人员。

（8）公司章程和董事会授予的其他职权。

（9）有权列席董事会会议。

2．经理的义务与责任

主要对公司负有谨慎、忠诚和竞业禁止义务。

3．经理的选任与解聘

经理的选任和解聘均由董事会决定。对经理的任免及报酬决定权是董事会对经理实行监控的手段。

（三）国有独资公司的经理机构

我国《公司法》规定，国有独资公司设经理，由董事会聘任或解聘。经国有独资监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。对于国有独资公司来说，经理是必须设置的职务。

关于董事会和总经理的关系，我国的相关法律、法规作了如下规定：

（1）总经理负责执行董事会决议，依照《公司法》和公司章程的规定行使职权，向董事会报告工作，对董事会负责，接受董事会的聘任或解聘、评价、考核和奖励。

（2）董事会根据总经理的提名或建议，聘任或解聘、考核和奖励副总经理、财务负责人。

（3）按照谨慎与效率相结合的决策原则，在确保有效监控的前提下，董事会可将其职权范围内的有关具体事项有条件地授权总经理处理。

（4）不兼任总经理的董事长不承担执行性事务。

国有独资公司的机构的职权与义务与有限责任公司和股份有限公司的相同。

【典型真题·单项选择题】（2014年）根据我国《公司法》，国有独资公司经理的聘任或者解聘由（　）决定。

A．董事会

B．监事会

C．职工代表大会

D．国资监管机构

【答案与解析】A 我国《公司法》规定，国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。经国有独资监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。对于国有独资公司来说，经理是必须设置的职务。经理是负责公司日常经营活动的最重要的高级管理人员，是公司的重要辅助业务执行机关。

【典型真题·单项选择题】（2013年）根据我国公司法，公司经理的聘任和解聘由（　）决定。

A．股东会

B．董事会

C．监事会

D．职工代表大会

【答案与解析】B 根据公司法，经理的聘任和解聘都由董事会决定。对经理的任免及报酬决定权是董事会对经理实行监控的手段。

考点十 监督机构

（一）监事会制度

1．监事会制度定义

监事会是公司制企业的监督机构，是指以检查监督公司的财务及业务执行情况为目的而设立的公司机关。监事会制度是根据权力制衡原则由股东选举监事组成公司专门监督机关对公司经营进行监督的制度。是由股东会（和职工）选举产生并向股东会负责，代表股东对公司经营（公司财务及董事、经理人员履行职责行为）进行监督的机关。

2．监事会主要职能

（1）监事会是公司内部的专职监督机构。其特点是：监事会具有完全独立性，不受其他机构干预；监督职权具有平等性，无差别性。

（2）监事会的基本职能是监督公司的一切经营活动，以董事会和总经理为主要监督对象。

（3）监督形式多种多样：会计监督和业务监督；事后监督、事前和事中监督。经营管理的业务监督：

①通知经营管理机构停止违法行为；

②随时调查公司的财务状况；

③审核董事会编制的提供给股东大会的各种报表，并把审核意见向股东大会报告；

④当监事会认为必要时，提议召开股东大会。

（二）有限责任公司、股份有限公司和国有独资公司的监督机构比较

如表2-4所示：

【典型真题·多项选择题】（2015年）关于国有独资公司监事会的说法正确的有（　）。

A．监事会成员不得少于3人

B．监事会成员中的职工代表比例不得低于1/3

C．监事会成员中的职工代表由国有资产监督管理机构委派

D．监事会主席由监事会中半数以上的监事选举产生

E．监事会中的职工代表为兼职监事

【答案与解析】BE 我国《公司法》规定，国有独资公司的监事会成员不得少于5人，监事会成员包括国有资产监督管理机构派出的专职监事和职工代表出任的监事。监事会成员中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定；监事会中的职工代表由职工代表大会选举产生。职工代表出任的监事为兼职监事。监事会设监事会主席，监事会主席由国有资产监督管理机构从成员中指定。

【典型真题·单项选择题】（2014年）根据我国《公司法》，有限责任公司监事的任期为每届（　）年。

A．1

B．2

C．3

D．5

【答案与解析】C 我国《公司法》规定，有限责任公司设监事会，其成员不得少于3人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1-2名监事，不设监事会。监事的任期每届为3年。监事任期届满，连选可以连任。监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。

【典型真题·单项选择题】（2013年）我国公司法规定，公司监事会中职工代表的比例不得低于（　）。

A．五分之一

B．四分之一

C．三分之一

D．二分之一

【答案与解析】C 我国公司法规定：有限责任公司、股份有限公司和国有独资公司中公司监事会中职工代表的比例均不得低于三分之一。

【典型真题·单项选择题】（2013年）我国公司法规定，股份有限公司监事会会议每（　）至少召开一次。

A．六个月

B．三个月

C．一个月

D．半个月

【答案与解析】A 我国公司法规定，有限责任公司监事会会议每年至少1次，股份有限公司监事会会议每6个月至少召开1次。